Семья общего права – » » —

Содержание

Вопрос 13. Семья общего права

СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА (АНГЛО-АМЕРИКАНСКОЕ ПРАВО) — совокупность национальных правовых систем государств, сформировавшихся на базе общего (англо-саксонского) права.

В её состав входят:

Английская система права – Великобритания (кроме Шотландии) территории бывших британских колоний (Ямайка, Австралия, Новая Зеландия, Фиджи и Канада, за исключением Квебека).
Американская система права – США (кроме Луизианы).

Если для романо-германской правовой системы основным источником права является закон (статутное право), то для семьи общего права основным источником выступает прецедент— судебное решение. Родоначальником общего права является Англия. Считается, что исторической датой становления общего права является 1066 год, время, когда нормандцы подчинили своему влиянию Англию.

Английское общее право получило большое распространение в мире. При этом ряд положений английского общего права в процессе их распространения и рецепции в других странах претерпел определенные изменения под воздействием местных условий и традиций.

После достижения независимости в США некоторые штаты отказались от английского права и приняли кодексы по романо-германскому образцу. Но потом в целом возобладала традиция, и США остались в системе общего права, за исключением штата Луизиана, право которого тяготеет к романо-германской правовой семье.

Право США, как и английское право, — это, прежде всего, право судебной практики, т.е. прецедентное право. Законы и подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве дополнения к прецедентному праву. Однако, в отличие от английского, американское право состоит в том, что Конституция США (1787 г.) в качестве основного закона страны возвышается над общим правом и определяет основы американского общества и государства и всего действующего права.

Специфику общего права наиболее точно отражает английское право. Современное английское право имеет две системы права: система права справедливости и система общего права. Каждая из этих систем имеет собственный предмет и процедуры регулирования. Сообразно этому существует и специализация среди английских юристов на юристов общего права и юристов права справедливости. Исторически право справедливости (как совокупность норм) создавалось судом канцлера с той целью, чтобы дополнять, а иногда и изменять систему общего права, если она несколько устаревала. Королевские суды, связанные узкой компетенцией и жесткими процедурами, не всегда успевали за динамизмом общественных отношений. Это и обусловило необходимость учреждения специальной юрисдикции, которая основывалась на королевской прерогативе, нацеленной на смягчение и дополнение норм общего права и решения вопросов соответственно с требованиями морали и совести. Действия канцлера хотя и основывались на принципах общего права, однако в некоторых случаях в результате его вмешательства создавались новые нормы, которые именовались нормами права справедливости и усовершенствовали с точки зрения морали действующую систему общего права. На современном этапе развития английского права общее право включает вопросы уголовного, договорного, гражданско-деликтного права; в области права справедливости решаются вопросы о недвижимости, доверительной собственности, торговли, наследстве и т.п.

Своеобразным в английском праве является понимание нормы права. Нормы английского права нераздельны от решения суда по конкретному делу, они применяются для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Каждому новому случаю нужна «своя», т.е. новая норма. Соответственно нормы прецедентного права отличаются конкретностью (невысоким уровнем абстрактности). Но признаки норм континентальной системы права им не свойственна (отсутствие формальной определенности, высокой нормативности, иерархичности и пр.). Традиционное для романо-германской семьи права деление норм права на императивные и диспозитивные английскому праву не известно.

Процессуальное право в странах, составляющих эту семью, имеет приоритет перед материальным. Это результат жесткого правила: любое дело должно получить разрешение. Если нет материальной нормы, судья может ее создать, но если нет доказательств, ничто не поможет: ведь решение должно быть мотивированным и отличаться развернутым анализом доказательств.

Процесс рассмотрения дел

состязательный. Это касается как гражданского, так и уголовного процесса.

Особенность структуры общего (прежде всего английского) права такова, что оно исключает возможность его кодификации.

Своеобразна трактовка публичного и частного права, значительно отличающаяся от континентальной. Публичное — это право, распространяющееся на все население страны, а частное — на отдельных лиц и отдельные территории государства.

типом правопонимания, который выражен в юридической аксиоме: «Средство судебной защиты важнее права». Этому соответствуют и понятия английского права, которые сформировались на основе судебного процесса и различных видов исков. Отсюда процедурные вопросы для английского судьи имеют определяющее значение. Это значит, что судья мог выносить решение при отсутствии материальной нормы права. При этом, однажды сформулированное судом решение, в последующем становилось правилом (нормой) для всех судов, рассматривающих подобные дела.

Исторически сложилось так, что в Англии главным для юриста было умение возбудить дело, отыскать форму иска, т.е. необходимую процедуру, которая позволяла бы обратиться в Королевский суд. Со временем процессуальное право стало доминирующим. Отсюда основным источником английского права является судебная практика. Главная задача английского судьи, всякого правоприменительного органа заключается в том, чтобы отыскать прецедент в том случае, если таковой есть.

Современное английское право представлено, прежде всего, прецедентным правом: суды не только применяют, но и создают нормы права. Эту роль выполняет преимущественно Верховный суд (состоящий из Высокого суда, Суда короны и Аппеляционного суда). Решения других судов прецедентом не являются, хотя и могут служить образцом для решения сходных дел.

Другим источником английского права является статутное право — законы и подзаконные нормативные правовые акты. Законодательными актами являются законы британского парламента, а также принимаемые исполнительными органами власти акты делегированного законодательства. Согласно английской традиции и сложившейся юридической доктрине закон (акт парламента) не считается основным источником права. Он вносит поправки и дополнения к праву, создаваемому судебной практикой. Формально закон может изменить или отменить норму прецедентного права, равно как и при коллизии с прецедентным правом приоритет принадлежит закону. Однако действие закона, его применение всецело связано с судебно-прецедентным его толкованием и применением. В то же время роль закона в последнее время заметно усиливается при регулировании новых общественных решений (сфера социального обеспечения, просвещения, здравоохранения и др.). Принимая такие законы, парламент требует, чтобы они применялись в том виде, как он их установил. Приоритет здесь за статутным правом.

Источником английского права признается также обычай. Однако его применение носит ограниченный характер еще и по той причине, что действующий и поныне Закон от 1265 г. установил возможность использования лишь тех обычаев, которые сложились и были действующими до 1189 г. (правления короля Ричарда Львиное сердце). В то же время деловые обыкновения в сфере публичного права (конституционного уголовного, а также трудового) входят в государственную практику. В сфере конституционного права сформировался обычай (конституционное соглашение), который играет большую роль, чем судебный прецедент. Например, в соответствии с обычаем, монарх обязан подписать акт, принятый обеими палатами парламента. В традиционном плане происходит формирование правительства лидером партии, которая победила на парламентских выборах.

Юридическую доктринув Великобритании недооценивают, так как английское право обязано больше судьям, чем ученым.

Для английского права характерным является специфический язык права. В частности, ряд институтов этого права являются традиционными только для этой правовой системы, например, траст, или доверительная собственность, совместная собственность. В английском варианте по совместной собственности никто не наследует за выбывшим собственником, а субъектом права является круг оставшихся собственников; понятие договора не распространяется на дарение, доверительную собственность, хранение, которые ранее защищались в ином порядке; при квалификации конкретных видов противоправного поведения общее понятие вины не имеет юридического значения.

В системе общего права существует и «своя» процессуальная техника создания и систематизации законодательства. Тем самым рассматриваемая правовая система долгое время оставалась защищенной от влияния законодательной техники континентальных стран. Приоритет процессуального права обусловил наличие развитой, основательно разработанной системы доказательств.

studfiles.net

Семья общего права.

Количество просмотров публикации Семья общего права. — 387

Система общего права была создана в Англии после нормандского завоевания в процессе деятельности королевских судов. В этой правовой семье различают группу английского права и связанные с ним правовые системы всех стран английского языка, за исключением некоторых. Данные страны могли сохранить в ряде сфер свои традиции, институты и концепции, но английское влияние наложило на них глубокий отпечаток. В группу стран английского права входят˸ Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, бывшие колонии Британской империи (36 государств являются членами Содружества). В результате почти треть населения мира живет в значительной мере по нормам английского права. Особняком стоит право США. Оно, имея своим источником английское право, в настоящее время является вполне самостоятельным. Исключение составляют штат Луизиана, где значительную роль играет французское право, и самые южные штаты, на территории которых распространено испанское право.

Если юристы Европы рассматривают право как совокупность предустановленных правил, то для англичан право – это то, к чему придет судебное рассмотрение. На континенте юристы интересуются прежде всего тем, как регламентирована данная ситуация, в Англии – в каком порядке она должна быть рассмотрена, чтобы прийти к правильному судебному решению.

В странах романо-германской правовой семьи правосудие всегда осуществлялось судьями, имеющими диплом юриста университета. В Англии это было необязательно˸ судьи овладевали профессией, работая адвокатами и изучая практику судопроизводства. Лишь в наше время приобретение университетского диплома стало важной предпосылкой для того, чтобы стать адвокатом или судьей.

Английское право и сегодня остается в основном судебным правом, разрабатываемым судьями в процессе рассмотрения конкретных дел. При этом нормы права являются более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германской правовой семьи, но зато право становится более казуистичным и менее определенным.

Отрасли английского права выражены не столь четко, как в романо-германской правовой семье, что обусловлено двумя факторами. Все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут рассматривать разные категории дел (публично-правовые, частноправовые, гражданские, уголовные и пр.). Во вторую очередь, английское право развивалось постепенно, там нет кодексов европейского типа; поэтому английскому юристу право представляется однородным.

Исторически сложилось, что структура английского права (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, категории и понятия, юридический язык – все совершенно иное, чем в романо-германской правовой семье. Отсутствуют понятия ʼʼюридическое лицоʼʼ, ʼʼподлогʼʼ, ʼʼнепреодолимая силаʼʼ; зато появляются понятия ʼʼдоверительная собственностьʼʼ, ʼʼвстречное удовлетворениеʼʼ и пр.
Размещено на реф.рф
Норма права в английском праве менее абстрактна и обща; в нем отсутствует деление норм на императивные и диспозитивные.

Вопрос 13. Семья общего права

⇐ ПредыдущаяСтр 3 из 8Следующая ⇒

В её состав входят:

1. Английская система права – Великобритания (кроме Шотландии) территории бывших британских колоний (Ямайка, Австралия, Новая Зеландия, Фиджи и Канада, за исключением Квебека).

2. Американская система права – США (кроме Луизианы).

Если для романо-германской правовой системы основным источником права является закон (статутное право), то для семьи общего права основным источником выступает прецедент— судебное решение. Родоначальником общего права является Англия. Считается, что исторической датой становления общего права является 1066 год, время, когда нормандцы подчинили своему влиянию Англию.

Специфику общего права наиболее точно отражает английское право. Современное английское право имеет две системы права: система права справедливости и система общего права. Каждая из этих систем имеет собственный предмет и процедуры регулирования. Сообразно этому существует и специализация среди английских юристов на юристов общего права и юристов права справедливости. Исторически право справедливости (как совокупность норм) создавалось судом канцлера с той целью, чтобы дополнять, а иногда и изменять систему общего права, если она несколько устаревала. Королевские суды, связанные узкой компетенцией и жесткими процедурами, не всегда успевали за динамизмом общественных отношений. Это и обусловило необходимость учреждения специальной юрисдикции, которая основывалась на королевской прерогативе, нацеленной на смягчение и дополнение норм общего права и решения вопросов соответственно с требованиями морали и совести. Действия канцлера хотя и основывались на принципах общего права, однако в некоторых случаях в результате его вмешательства создавались новые нормы, которые именовались нормами права справедливости и усовершенствовали с точки зрения морали действующую систему общего права. На современном этапе развития английского права общее право включает вопросы уголовного, договорного, гражданско-деликтного права; в области права справедливости решаются вопросы о недвижимости, доверительной собственности, торговли, наследстве и т.п.

Специфична структура английского права. В сравнении с правом романо-германской правовой семьи правовые системы англо-американской правовой семьи не знают деления права на частное и публичное. Основные его составные части — это общее право и право справедливости. Отсутствует четкое структурирование права по отраслевому признаку. В отличие от континентального права системы английского права не имеют строгой классификации отраслей права. Дифференциации и группирование норм права происходит не по отраслям, а по институтам. Ныне система права разделена на 4 группы отраслей по две в каждой из них: уголовное и гражданское право; публичное и частное; материальное и процессуальное; муниципальное и международное публичное. Процессуальное право в странах, составляющих эту семью,имеет приоритет перед материальным. Это результат жесткого правила: любое дело должно получить разрешение. Если нет материальной нормы, судья может ее создать, но если нет доказательств, ничто не поможет: ведь решение должно быть мотивированным и отличаться развернутым анализом доказательств.

Процесс рассмотрения делсостязательный.Это касается как гражданского, так и уголовного процесса.

Прецедентное право — это право преимущественно судебное или процессуальное. Главное внимание юристов-практиков и правовой доктрины сконцентрировано на обслуживании судебной и практики, на вопросах судебной процедуры и доказательств. Общее, или прецедентное право отличается специфическим типом правопонимания, который выражен в юридической аксиоме: «Средство судебной защиты важнее права».Этому соответствуют и понятия английского права, которые сформировались на основе судебного процесса и различных видов исков. Отсюда процедурные вопросы для английского судьи имеют определяющее значение. Это значит, что судья мог выносить решение при отсутствии материальной нормы права. При этом, однажды сформулированное судом решение, в последующем становилось правилом (нормой) для всех судов, рассматривающих подобные дела.

Источником английского права признается также обычай. Однако его применение носит ограниченный характер еще и по той причине, что действующий и поныне Закон от 1265 г. установил возможность использования лишь тех обычаев, которые сложились и были действующими до 1189 г. (правления короля Ричарда Львиное сердце). В то же время деловые обыкновения в сфере публичного права (конституционного уголовного, а также трудового) входят в государственную практику. В сфере конституционного права сформировался обычай (конституционное соглашение), который играет большую роль, чем судебный прецедент. Например, в соответствии с обычаем, монарх обязан подписать акт, принятый обеими палатами парламента. В традиционном плане происходит формирование правительства лидером партии, которая победила на парламентских выборах.

Для английского права характерным является специфический язык права. В частности, ряд институтов этого права являются традиционными только для этой правовой системы, например, траст, или доверительная собственность, совместная собственность. В английском варианте по совместной собственности никто не наследует за выбывшим собственником, а субъектом права является круг оставшихся собственников; понятие договора не распространяется на дарение, доверительную собственность, хранение, которые ранее защищались в ином порядке; при квалификации конкретных видов противоправного поведения общее понятие вины не имеет юридического значения.

В системе общего права существует и «своя» процессуальная техника создания и систематизации законодательства. Тем самым рассматриваемая правовая система долгое время оставалась защищенной от влияния законодательной техники континентальных стран. Приоритет процессуального права обусловил наличие развитой, основательно разработанной системы доказательств.

Рекомендуемые страницы:

lektsia.com

Англо-американская правовая семья, или семья «общего права»

В отличие от государств романо-германской правовой семьи, где основным источником права является закон, в государствах англо-американской правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т.е. нормы, сформулированные судьями в их решениях. Англо-американское «общее право» включает, прежде всего, группу английского права с характерным для Англии прагматически-рационалистическим образом мышления, присущим буржуа в таких странах, где никогда не было мировоззренческих традиций создания глобальных социально-философских теорий и где в то же время в силу исторических особенностей развития капитализма сохранилась явная настороженность к высшей власти, к ее концентрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы. Это обстоятельство при определенных условиях нашло свое проявление в жизни США и прежних доминионов Британской империи. В рассматриваемую семью входят наряду с США и Англией Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также 36 государств — членов Британского содружества.

Семья «общего права», как и римского права, развивалась на основе принципа: «Право там, где есть его защита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и усовершенствования положениями «права справедливости», оно в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастания роли статутного (законодательного) права. В противовес местным обычаям это право — общее для всей Англии. Оно было создано королевскими судами, называвшимися обычно вестминстерскими — по месту, где они заседали начиная с XIII в. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента, означающее, что однажды сформулированное судебное решение становилось обязательным и для всех других судей. Поэтому считается, что английское «общее право» образует классическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные черты правопонимания в этой правовой семье выражаются формулой: «Средство судебной защиты важнее права», так как основная сложность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в Королевский суд. К концу XIII в. возрастают роль и значение статутного права, в связи с чем правотворческая роль судей стала некоторым образом сдерживаться. В XIV-XV вв. в связи с развитием буржуазных отношений возникла необходимость выйти за жесткие рамки прецедентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал решать в порядке определенной процедуры споры по обращениям к королю. В результате наряду с общим правом сложилось «право справедливости». До реформы 1873-1875 гг. в Англии существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применявших «общее право», существовал суд лорда-канцлера. Реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права. И сегодня английское право продолжает оставаться в основном судебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных случаев. Для англичанина осталось главным то, чтобы дело разбиралось в суде добросовестными людьми и чтобы соблюдались основные принципы судопроизводства, составляющие часть общей этики. Судьи «общего права», в отличие от законодателя, не создают решений общего характера, рассчитанных на будущее. Они решают конкретный спор. Такой подход делает нормы «общего права» более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германской семьи, но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным. Благодаря «общему праву» и «праву прецедента» различение права и закона носит более ярко выраженный и несколько иной характер, чем различение права и закона на континенте. Это существенно в связи с возрастанием в современных условиях масштабов и значения статутного права среди источников английского права. В англосаксонской правовой семье сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской правовой семьи. Здесь отсутствует деление права на публичное и частное. Его заменяет деление на «общее право» и «право справедливости». Нет резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые — гражданские, торговые, уголовные, а также по причине отсутствия кодексов европейского типа. Поэтому английскому юристу право представляется однородным. Доктрина не знает дискуссий о структурных делениях права. Она предпочитает результат теоретическому обоснованию, т.е. носит прагматический характер. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. Однако степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общему правилу требуется на практике поправка. При нынешней организации судебной системы это значит:

1) решения высшей инстанции — палаты лордов — обязательны для всех других судов;

2) апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

3) Высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

4) окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

Правило прецедента традиционно рассматривалось в Англии как «жесткое», но есть факты отказа в отношении себя от этого принципа, например со стороны палаты лордов.

Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства рассматриваемого дела сходными с ранее решавшимся делом, отчего зависит применение той или иной прецедентной нормы. Он может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти никакого сходства обстоятельств, и тогда, если отношения не регламентированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, т.е. становится законодателем. За многовековую деятельность законодательного органа общее число принятых им актов составляет около 50 томов (более 40 тыс. актов). Ежегодно английский парламент издает до 80 законов. В. то же время существует около 300 тыс. прецедентов.

Проблема соотношения закона и судебной практики в Англии носит специфический характер. Действует принцип, согласно которому закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается закону. Однако действительность значительно сложнее: правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем его толкованием, которое дано ему в судебных решениях, именуемых «прецедентом толкования». Поэтому столь однозначно нельзя утверждать, что парламентское законодательство как источник права стоит выше прецедента. Получается, что английский суд наделен широкими возможностями в отношении статутного права. Значительны различия между правовыми системами разных стран как внутри романо-германской семьи, так и «общего права». Сказанное можно легко подтвердить при изучении права США.

Английские поселенцы на территории США принесли с собой и английское право, но оно применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (так называемый принцип дела Кальвина 1608 г.). Американская революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права, порывающего с «английским прошлым». Первым шагом на этом пути было принятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США.

Предполагался отказ от принципа прецедента и других характерных черт «общего права». В ряде штатов были приняты кодексы: уголовный, уголовно-процессуальный, гражданско-процессуальный — и запрещены ссылки на английские судебные решения. Однако перехода американского права в романо-германскую семью не произошло.

Долгое время Англия оставалась моделью для американских юристов. В литературе даже утверждается, что, по мере того как условия жизни в США сблизились с условиями жизни в Европе, американское право стало более близким английскому праву, чем в колониальную эпоху. Право США в целом имеет структуру, аналогичную структуре «общего права», но только в целом. Одно из различий, причем весьма существенное, связано с федеральной структурой США. Штаты в пределах своей компетенции создают свое законодательство и свою систему прецедентного права. Отсюда значительный массив статутного права на уровне штатов. Соответственно в США существует 51 система права: 50 — в штатах, одна — федеральная. Ежегодно в США публикуется около 300 томов судебной практики, и, несмотря на широкое использование компьютерной техники, поиск прецедентов является нелегким делом. Много расхождений в право страны вносит законодательство штатов. Это делает правовую систему США сложной и запутанной. Высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд США никогда не были связаны своими прецедентами. Отсюда их большая свобода и маневренность в процессе приспособления права к изменяющимся условиям. Это связано с правомочиями американских судов осуществлять контроль за конституционностью законов. Особенно широко указанным правом пользуется Верховный суд США, подчеркивая роль судебной власти в американской системе правления. Нормы права в США устанавливаются судами, а принципы складываются на основе этих норм. Именно в этом суть права, по мнению юристов.

В статутном праве США немало кодексов, которых не знает английское право, например Единообразный торговый кодекс 1962 г.

Как и в Англии, в США велико значение «обычного права» в функционировании механизма государственной власти. Пробелы в Конституции США восполняются не только с помощью текущего законодательства, но и путем признания сложившихся обыкновений, установившихся обычаев и традиций. В сфере частного права распространены обычаи. Итак, ориентация на гибкое правотворчество, наличие права судебной практики, наделение судов неограниченными полномочиями по созданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм в силу федерального устройства США — все это создает специфику американского права.

В XX в. в США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право перестало рассматриваться только как средство разрешения споров. Оно стало представлять в глазах юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное.

Семья общего права

Количество просмотров публикации Семья общего права — 259

Исторической родинои̌ общего права является Англия. В настоящее время семья общего права включает в себя также национальные правовые системы США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, других государств, бывших английских колоний. Считается, что примерно треть населения мира регулирует свои отношения, руководствуясь нормами и принципами общего права.

Общее право представляет собой систему прецедентов, созданных судьями при рассмотрении конкретных дел. Поэтому, как справедливо отмечает М.Н. Марченко, ʼʼобщее право по сравнению с другими правовыми семьями имеет ярко выраженный ʼʼказуальныйʼʼ характер, что эта система доминирования ʼʼпрецедентногоʼʼ права и полного или почти полного отсутствия ʼʼкодифицированногоʼʼ права, точнее ʼʼкодифицированного законодательстваʼʼ.

Норма права в судебном прецеденте понимается как положение, взятое из основной части решения, вынесенного судом, и определяющее ᴇᴦο правовую позицию по рассмотренному делу. В тоже самое время мотивировка и другие положения судебного решения не имеют обязательной силы и признаются как положения ʼʼпопутно сказанныеʼʼ. Абстрактные нормы законов, действующие в странах общего права, воспринимаются судебными органами в качестве общеобязательных лишь после того, как будут истолкованы судебными органами в форме прецедентов.

Возникновение общего права связывается с завоеванием Англии норманнами в 1066 г. и последующим разрушением ранее действовавшей системы судов, решения которых основались на местных обычаях. В противовес этим судам в стране создается сеть королевских судов, которые применяют не местные обычаи, а общее для всей страны право — систему созданных ими судебных прецедентов. Отсюда и происходит название правовой системы, как системы общего права. 11роцесс становления системы общего права охватывает около трех столетий.

Период, приходящийся на XVI — первую половину XIX вв., признается как период расцвета общего права. Одновременно в этот же период создается новое, и весьма успешно с ним конкурирующее право справедливости. Источником последнего стали решения суда Лорда-канцлера, принимаемые по спорам., заявлениям, жалобам, поступающим на имя короля. В этих обращениях король именовался ʼʼисточником всех милостей и справедливостейʼʼ. Поэтому и созданные прецеденты в процессе рассмотрения таких обращений получили название права справедливости. По мере возрастания количества обращений к королю аппарат при Лорде-канцлере был преобразован в особый суд, который, однако, рассматривал дела не на базе общего права, а в соответствии с правом справедливости. Таким образом в Англии возникли две конкурирующие друг с другом судебные системы и системы права.

В этот же период начинается активная экспансия общего права в завоеванных Англией колониях. Английские судьи не смогли усвоить обычаи и правовые нормы покоренных ими народов и предпочли осуществлять правосудие в привычной им форме и с применением известных им норм общего права.

С конца первой половины XIX в. и по настоящее время в Англии проведена большая работа по систематизации судебных прецедентов и решений королевского канцлера, отмене устаревших, архаичных норм права и преодолению конкуренции между общим правом и правом справедливости. Одновременно английские суды были уравнены в правах и всем им разрешено пользоваться как общим правом, так и правом справедливости.

ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА это что такое ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА: определение — Право.НЭС

ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА

правовая семья, которая объединяет английское право, право Ирландии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии. В целом формировалась под влиянием английского права, которое занимает в ней центральное место. Характерные черты этого права совсем иные, нежели право всех систем романо-германской семьи. Общее право было создано судьями, разрешавшими споры между отдельными лицами; эту печать своего происхождения данная правовая система несет на себе до сего времени. Норма общего права менее абстрактна, чем норма права романо-германской правовой семьи, и направлена на то, чтобы разрешить конкретную проблему, а не сформулировать общее правило поведения на будущее. Нормы, касающиеся отправления правосудия, судебного процесса, доказательств и даже исполнения судебных решений, в глазах юристов этих стран имеют не меньшее, а даже большее значение, чем нормы, относящиеся к материальному праву; их основная забота — немедленное восстановление статус-кво, а не установление основ социального порядка. Наконец, общее правило в силу своего происхождения связано с королевской властью. Оно получало толчок для своего развития тогда, когда порядок в стране находился под угрозой или когда какие-либо иные важные обстоятельства требовали или оправдывали вмешательство королевской власти; в этих случаях оно как бы приобретало черты публичного права, так как споры частного характера интересовали суды общего права лишь в той степени, в какой они затрагивали интересы Короны или королевства. При формировании и развитии общего права учения романистов, основанные на гражданском праве, играли весьма ограниченную роль; классификации общего права, его концепции и сам словарь юристов этой формации совершенно иные, чем в правовых системах романо-гер- манской семьи. Так же, как право романо-германской семьи, общее право получило в определенный период широкое распространение в мире в силу тех же причин — колонизации или добровольной рецепции. Можно различать европейское общее право (Великобритания, Ирландия) и внеевропейское. Вне Европы (например в некоторых мусульманских странах или в Индии) общее право было воспринято лишь частично. Важен результат, к которому привело применение общего права в условиях его сосуществования с традициями другой цивилизации. Кроме того, различие среды может повлечь и глубокое различие между правом страны, где оно возникло, и страны, в которую оно импортировано. Общее право дает этому особенно наглядное подтверждение. Среди стран общего права есть такие, как США или Канада, в которых сложилась культура, отличающаяся во многих аспектах от английской, поэтому право этих стран получило широкую автономию в рамках правовой семьи общего права. Общее право зародилось в Англии и Уэльсе. Термин «общее право» имеет несколько значений: он обозначает право, созданное королевскими судами (судами общего права), и право справедливости, созданное судом канцлера (в таком значении «общее право» — синоним прецедентного права). В сравнительном правоведении термин «общее право» применяется для названия всей правовой семьи, что подчеркивает особую роль судебного прецедента в правовых системах. Исторически сложилось так, что в Англии в Уэльсе судебная власть была наиболее централизованной, поэтому единое (общее) право было создано королевскими судами. В отличие от стран континентальной Европы (см. Романо-германская правовая семья) рецепции римского права не произошло, в частности, вследствие экономического состояния Англии. Каноническое право влияло на формирование английского права, однако после Реформации значение церковных судов снижается, и юрисдикция в отношении светских лиц ограничивается. Дольше всего церковные суды продолжали рассматривать брачно-семейные и наследственные дела, которые были изъяты из ведения церковных судов только в 19 в. Особая роль судов в формировании английского права определила его особенности, которые в основном были восприняты другими правовыми системами данной правовой семьи. Сама правовая семья начала формироваться вследствие колониальной политики Британии, которая способствовала распространению английского права. К этому времени (16 в.) английское право уже сложилось в общих чертах. Развитие национальных правовых систем связано со становлением национальной государственности и определялось степенью зависимости от Великобритании. США, добившись независимости в 18 в., меньше других стран испытали прямое влияние английского права, что привело к большей самобытности в праве. В отличие от США Канада, Австралия, Новая Зеландия более длительное время испытывали влияние Великобритании. Развитие национального права в ощутимых масштабах начинается с предоставления этим колониям статуса доминиона и формирования национальных государственных органов. Сфера экстерриториального действия английских законов начинает уменьшаться. В 1931 Вестминстерский статут установил, что английский парламент не может издавать законы для доминионов иначе как с их согласия, а законы, принятые парламентами доминионов, не могут быть отменены на том основании, что они противоречат английским законам. Конституционный акт Канады 1982 подтвердил, что никакой акт английского парламента не будет распространяться на Канаду и рассматриваться как часть ее внутреннего права. В 1966 «правовую независимость» получила Австралия. Развитие национальных правовых систем вело к определенному расхождению между ними, однако не влияло на принадлежность данных стран к правовой семье «общего права», они сохраняют ряд общих черт. Система источников отличается не столько строгой иерархией, сколько гибкостью. Ключевую позицию занимает судебный прецедент, который создается вышестоящими судами; нижестоящие суды обязаны следовать их решениям. При такой системе особую роль играют суды, которые стоят во главе судебной системы и, по существу, определяют содержание прецедентного права. Насколько активно прецедентное право обновляется, зависит оттого, как суды, стоящие во главе судебных систем, относятся к своим предшествующим решениям. Общая тенденция заключается в том, что они стремятся не быть связанными своими решениями (отказываются от принципа «жесткого прецедента»). Судебный прецедент не способен быстро и кардинально реформировать право, но постепенно приспосабливает старые правовые институты к новым отношениям. Правовой континуитет является характерной чертой правовых систем «общего права», особенно английского. В Великобритании применяются прецеденты более чем столетней давности, а многие понятия могут быть объяснены скорее исторически. Прецедентным по своей природе является и право справедливости. Оно возникло в Великобритании в результате кризиса общего права, обусловленного излишней техничностью последнего. Часть петиций о получении предписаний, разрешающих обращаться в суд, передавались канцлеру — «выразителю совести короля», который рассматривал дела «по справедливости ». Суд канцлера исходил из общего права, но не считал себя им связанным. Право справедливости разработало институты, не известные общему праву (доверительная собственность; судебный приказ, защищающий от незаконных действий и др.). Они были восприняты другими правовыми системами «общего права», в которых, однако, право справедливости не получило самостоятельного развития. В Великобритании дуализм права справедливости и общего права во многом был ликвидирован в ходе судебной реформы 19 в., когда суды канцлера были слиты с судами общего права. Однако фактически были слиты процессуальные нормы; институты, разработанные исключительно правом справедливости, и в дальнейшем рассматривались канцлерским отделением Высокого суда. Прецедентное право оказало влияние на развитие статутного права, которое включает статуты (законы) и делегированное законодательство. В Великобритании статут как источник права утвердился позже. Он развивался в правовой среде, созданной прецедентным правом. В остальных правовых системах статутное право начало развиваться одновременно с прецедентным. Статутное право также имеет особенности. Деление на отрасли в достаточной степени производ- но: первоначально различались гражданское и уголовное право. Публично-правовая сфера стала развиваться позже. Например, административное право сформировалось только во второй половине 20 в. Один из основополагающих принципов правовых систем «общего права» — принцип господства права — не допускал рассмотрение споров, в т.ч. между гражданином и государственными органами, иначе, чем в судах общего права. Для правовых систем стран «общего права» также характерно доминирующее положение процессуального права над моральным. Такое положение — результат исторического развития, когда в Англии материальное право создавалось в результате судебных разбирательств. Судебная система также имеет особенности. Суды — это не только органы юстиции, призванные разрешать споры, но и правотворческие органы. В Великобритании судебная система пережила несколько реформ, направленных на упразднение старых судов и создание единой централизованной системы: магистерские суды, суды графств, Верховный суд, в состав которого входят суд Короны, Высокий суд, состоящий из трех отделений — канцлерского, по семейным делам и отделения Королевской скамьи; Апелляционный суд из двух отделений — гражданского и уголовного. Во главе судебной системы стоит палата лордов. Особенность судебной системы США определена федеральным характером государства. Дуализм судебной системы США предполагает наличие федеральных судов и судов штатов. Суды наделены общей компетенцией, а федеральные суды правомочны решать только те вопросы, которые прямо установлены законом. В результате наличие прецедентного права штатов не вызывало сомнения, а вопрос о федеральном общем праве длительное время представлялся спорным. В отличие от США судебные системы Канады и Австралии более централизованные. В Канаде к федеральным судам относится Верховный суд и Федеральный суд. Провинции вправе создавать суды гражданской и уголовной юрисдикции. Решения верховных судов субъектов федерации обжалуются в верховные суды. Лит.: Богдановская И.Ю. Закон в английском праве. М., 1986; Ее же. Прецедентное право. М., 1993; Жидков О.А. Верховный суд США: право и политика. М., 1985; Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985; Судебные системы западных государств. М., 1991. И.Ю. Богдановская

Оцените определение:

Источник: Юридическая энциклопедия

determiner.ru

Англосаксонская правовая семья (общего права) — Мегаобучалка

Англосаксонская правовая семья является самой распространенной в мире. Если в романо-германской правовой семье основным источником права является нормативно-правовой акт, в странах англо-американской правовой семьи основным источником права является судебный прецедент (норма, сформулированная судьями), судебное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение. «К источникам английского права помимо судебного прецедента относятся также законы (статуты), доктрина, обычай и разум».[326]Акты правотворчества здесь отличаются сложной структурой и тщательной регламентацией деталей, норма права ассоциируется с конкретным судебным решением. «В отличие от Европейского континента, где толкование нормы права имеет целью выяснение смысла абстрактных правовых формул, английский судья толкует прежде всего конкретные термины и т.д.».[327]В настоящее время в английском праве усилилось влияние нормативно-правовых актов.

Общее право (единая система прецедентов) исторически оформилось в Англии (английское право является ядром этой системы) и в настоящее время включает в себя собственно право Англии, англоязычных стран и американское право. Оно основано на праве судей (юридической практики) и на праве справедливости (королевский суд). «Общее право по своей природе и содержанию является «судейским правом». Это означает, что в основу общего права изначально были заложены и остаются там до сих пор решения королевских (вестминстерских) судов – в Англии, решения Верховного Суда по вопросам конституционности или неконституционности обычных («текущих») законов – в США, вердикты высших судебных инстанций по аналогичным вопросам – в Канаде, Австралии и других англоязычных странах».[328]

Специфика общего права состоит в отсутствии кодифицированных отраслей права, норма общего права носит индивидуальный (казуистический) характер, нормы общего (абстрактного) характера имеют вторичное значение. При этом приоритет отдается процессуальным нормам перед материальными нормами права (формы судопроизводства, источники доказательств, механизм правореализации). Общее право «по сравнению с другими правовыми семьями имеет ярко выраженный «казуальный» характер», является системой «доминирования «прецедентного» права и полного или почти полного отсутствия кодифицированного права».[329]Важным признаком общего права выступает автономия судебной власти (высокий уровень независимости, судейский иммунитет), что в частности проявляется в отсутствии прокуратуры и административной юстиции.

Англо-американское право не исключает статутного (законодательного) регулирования (акты представительных органов), причем роль последнего возрастает особенно под влиянием вступления Великобритании в Европейское Сообщество. Под влиянием глобализации права происходит сближение семьи общего права и семьи романо-германского права (возрастает значение писаного права «континентального типа»). Законодательные акты при этом подразделяются на публичные и частные, но в целом для Великобритании не характерно подразделение права на частное и публичное (английское право делится на общее право и право справедливости).

Таким образом, английское право приобрело тройную структуру: общее право – основной источник, право справедливости – дополняющее и корректирующее этот основной источник и статутное право – писаное право парламентского характера. Сохраняют свое регулирующее значение нормы обычаев.

В англо-американской правовой семье различаются группы английского и американского права. В группу английского права входят Англия, северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия и бывшие колонии Британской империи. Вторую группу образует право США. Исторически английское право формировалось в ходе деятельности королевских судов, постепенно сложилась практика (сумма решений), которой руководствовались суды в дальнейшем рассмотрении аналогичных дел. Правило прецедента означает, что однажды сформулированное решение суда в последующей юридической практике становилось обязательным и для всех других судей.

Постепенно возрастает значение статутного права, поэтому правотворческая роль судей соответственно сдерживается принципом, согласно которому изменения в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Но одновременно с этим устанавливается право судей интерпретировать статуты – право, которое судьи присвоили себе. Так прецеденты распространились на дополнительную сферу – толкование законов. В новое и новейшее время возникает практическая необходимость выйти за жесткие рамки прецедента. Так, королевский канцлер брал на себя окончательное право разрешения споров, в связи с чем участники спора обращались к королю (право справедливости).

Право справедливости и общее право являются составной частью прецедентного права (в результате судебной реформы). И сегодня в системе общего права важно, чтобы дела в суде, прежде всего, разбирались не судьями-профессионалами, а добросовестными людьми. Правила прецедента делают нормы более гибкими к потребностям юридической практики, но одновременно такое право является слишком казуистичным и менее определенным.

В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное, отрасли права выражены нечетко. Но это в свою очередь обусловлено тем, что все суды имеют общую юрисдикцию (разделенная юрисдикция основана на различении отраслей права) и тем, что английское право развивалось путем судебной практики. Доктрина здесь также не имеет значения в силу приоритета практики перед теорией. В тоже время здесь преобладает доктрина прецедента, которая отличается принудительным характером. Прецедентный способ судопроизводства состоит в том, что прежде разрешения дела выясняется наличие прецедента по данному вопросу. Однажды вынесенное решение является обязательной нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел.

Общая схема разрешения юридических дел в прецедентном порядке имеет следующий вид: решения высшей инстанции (палаты лордов) – обязательны для всех других судов, апелляционный суд обязан соблюдать прецеденты высшей судебной инстанции и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов. Рост писаного права в современный период происходит как с помощью статутов, так и с помощью подзаконного нормотворчества. В связи с чем обостряется проблема систематизации права, в данной правовой системе она осуществляется, прежде всего, путем принятия консолидированных актов. Нормотворчество исполнительных органов в Англии именуется делегированным. Так как акты парламента требуют последующего судейского толкования, то парламентское законодательство является в целом зависимым источником права от судебного прецедента. В англосаксонской правовой семье «значительное внимание уделяется актам толкования законов (статутов). В широком смысле «толкование» рассматривается как созидательная деятельность судов, связанная с уяснением и разъяснением смысла правовых норм, содержащихся в законах (статутах)».[330] В последнее время в результате осуществления последовательных реформ по принятию крупных консолидированных актов английское право все более приобретает систематизированный вид.

Особенности правовой системы США объясняются историческими особенностями борьбы за независимость, за освобождение от английского влияния. Американская революция выдвинула на первый план идею самостоятельности национального права. Принятие писаной федеральной конституции и конституций штатов обусловили постепенный отказ от английского права, а вместе с ним от жесткого правила прецедента и других особенностей английского права. Во многих штатах были приняты кодексы, были запрещены ссылки на английские судебные решения. Некоторые штаты (бывшие ранее французскими или испанскими колониями – Луизиана, Калифорния) приняли кодексы романского типа, но и они оказались впоследствии под сильным влиянием общего права. В целом в США сложилась система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии с законодательством.

Среди основных особенностей, отличающих правовую систему США от английской правовой системы указывается на «большую значимость в ней законодательства по сравнению с ролью статутов в английском праве; большую «подверженность» кодификации американского права по сравнению с английским правом; важную, но в меньшей мере доминирующую роль судебной практики в правовой системе США по сравнению с правовой системой Англии и др.».[331]

В Великобритании и США одна и та же общая концепция права, в обеих странах существует в общем виде одно и то же деление права, используются одни и те же трактовки нормы права. Для США, как и для Англии право – это, прежде всего, судебные решения. В тоже время американское право отличается от английского права федеральным строением. Штаты наделены широкой компетенцией, в соответствии с которой они создают свое законодательство и свою систему прецедентного права. Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо друг от друга, а, следовательно, они не следуют прецедентам друг друга. Это создает коллизии, т.е. расхождения решений судов штатов и федеральных судов. Но большие коллизии, чем прецеденты, создают различия в законодательстве штатов. В американском праве в отличие английского осуществляется более свободное действие правила прецедента. Высшие судебные инстанции штатов и Верховный Суд никогда не были связаны своими собственными прецедентами. Верховные Суды штатов и Верховный Суд США осуществляют контроль за конституционностью законов и могут отказаться от действия прецедента судебного толкования.

В статутном праве США получили распространение кодексы, хотя они по своей сути являются консолидированными источниками права. Особой формой кодификации США является создание единообразных законов и кодексов. Подготовку таких проектов и кодексов осуществляет Общенациональная комиссия представителей всех штатов. Для того чтобы проект стал законом, он должен быть одобрен легислатурами (законодательными собраниями) штатов. В тоже время в США, как и в Англии по- прежнему велико значение обычного права, особенно в сфере публичного права.

megaobuchalka.ru

РубрикаПолезно знать

Семья общего права – » » —

Вопрос 13. Семья общего права

Семья общего права.

Читайте также

Вопрос 13. Семья общего права

Англо-американская правовая семья, или семья «общего права»

Похожие статьи:

Семья общего права

Читайте также

ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА это что такое ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА: определение — Право.НЭС

ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА

Англосаксонская правовая семья (общего права) — Мегаобучалка

Добавить комментарий Отменить ответ