Система источников права: 12) Система источников права в рф

Содержание

12) Система источников права в рф

Из всех известных в мире источников права в России самым распространѐнным является нормативно-правовой акт. Источником права (формой его выражения) является правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой акт, правовая доктрина, религиозный текст.

Правовой обычай– это исторически сложившееся правило поведения, имеющее общественное значение, поддерживаемое государством. В России, например, гражданский кодекс РФ разрешает использование обычаев делового оборота.

Судебный прецедент– это решение судебного или административного органа, который является образцом для решений дел по аналогии. Распространѐн в англо-саксонской системе, в России он запрещѐн.

Нормативный договор– это соглашение сторон, закреплѐнное в письменной форме, Договор является распространѐнным источником в международном праве; он используется в РФ.

Правовая доктрина– это мнение компетентных учѐных по правовым вопросам. В настоящее время в РФ она не является источником права.

Религиозный текст– в котором собраны морально-этические и мистические нормы. Не являются источником права в РФ. Являются источником права в теократических государствах (Ватикан и др.).

К нормативно-правовым актам относятся предписания государства, которые устанавливают права и обязанности сторон и ответственность лиц (физических и юридических).

В РФ существует широкий спектр нормативно-правовых актов, это – конституции, законы, постановления, указы и т.д.

Нормативно-правовые акты в РФ делятся на:

1) законодательные;

2) подзаконные.

13) Общая характеристика системы права

Система права– это объективно существующая совокупность взаимосвязанных норм права, объединѐнных в институты и отрасли.

Структурными элементами системы права являются:

1) норма права;

2) правовой институт;

3) отрасль права.

Норма права– это властное, письменно закреплѐнное, общеобязательное, представительно обязывающее правило поведение людей в обществе, установленное государством и охраняемое им от нарушений.

Правовой институт– это совокупность объективно обособившихся взаимосвязанных норм, объединѐнных общностью предмета регулирования относительно самостоятельного вида общественных отношений. Например: институт купли-продажи в гражданском праве.

Отрасль права– это основное подразделение российской системы права, представляющее собой совокупность взаимосвязанных институтов, регулирующих обширную область общественных отношений. Например: гражданское право.

14) Предмет и метод правового регулирования

Решение проблемы расположения норм права по институтам и отраслям права имеет важное практическое значение.

Для правильного определения места нормы права в системе права необходимо руководствоваться двумя основными критериями: предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования– это совокупность общественных отношений, которые подвергаются правовому воздействию.

Предметом правового регулирования являются общественные отношения, которые:

1) допускают возможность внешнего контроля со стороны государства;

2) имеют необходимость регулирования в интересах общества именно нормам права, а не другими социальными нормами;

3) являются устойчивыми.

Метод правового регулирования– это совокупность приѐмов и способов воздействия норм отрасли права на общественные отношения, регулируемые данной отраслью права. Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос «что регулировать», то метод – на вопрос «как регулировать». 7

Например: в гражданском праве предметом правового регулирования являются личные имущественные и отдельные личные неимущественные отношения; метод правового регулирования: метод юридического равенства сторон.

Раздел IV. Источники образовательного права

Глава 1. Понятие и виды источников образовательного права

Нормы образовательного права выражаются, закрепляются в разного рода правовых источниках. Под источниками права российские правоведы понимают письменные документы при , помощи которых правотворче-ские органы объективируют, закрепляют свое решение о создании норм права ( изменении действующих норм, признании их утратившими силу) и доводят свою волю до всех заинтересованных лиц. В числе основных ис-точников права признаются нормативно-правовые акты, судебные преце-денты, нормативные договоры и правовые обычаи.

В системе образовательного права действуют два вида источников: нормативно-правовой акт и нормативный договор.

Ряд российских правоведов под нормативно-правовым актом пони-мают правовой акт, содержащий нормы права ( Г.В. Назаренко. 46. С. 103). Однако, это определение является чрезмерно широким. Далеко не всякий правовой акт, содержащий нормы права, является источником пра-ва.

Во-первых, не признаются источниками права акты органов испол-нительной власти, которыми доводятся до сведения подчиненных им орга-нов, учреждений и предприятий нормативные акты, принятые вышестоя-щими органами: федеральные законы, указы Президента РФ, Правительст-ва РФ и др. Издание подобных актов широко практиковалось в бывшем СССР в связи с тем, что значительная часть нормативных постановлений Совета Министров СССР не помещалась в источниках официального опубликования, а рассылалась государственным органам в нескольких эк-земплярах. Получив такой акт, министерство и ведомство должны были довести его до сведения всех исполнителей, входящих в систему данного министерства, ведомства. В этих целях министр, руководитель ведомства издавали приказ, который начинался следующим образом: «Принять к све-дению и неукоснительному руководству Постановление Совета Минист-ров СССР (далее приводились его реквизиты), которым устанавливается, что …». Затем дословно приводился текст самого постановления.

В настоящее время, когда все нормативно-правовые акты Президен-та РФ и Правительства РФ публикуются в источниках официального опуб-ликования, необходимость в издании подобных актов отпала. Однако Ми-нобразование России и другие федеральные министерства по-прежнему издают правовые акты с целью доведения до подчиненных им органов, уч-реждений, организаций актов Президента РФ и Правительства РФ. Напри-мер, инструктивным письмом Государственного комитета РФ по высшему образованию от 26 июня 1996 г. было доведено до сведения ректоров ву-зов постановление Правительства РФ от 11 июня 1996, № 695.

Акты, содержание которых составляют нормы другого источника права, являются безусловно правовыми, содержат нормы права, но не об-ладают признаками нормативно-правового акта. Это всего лишь разно-видность информационных актов, которые оформляются как ведомствен-ные, но не имеют силы ведомственного акта. В них отсутствует собствен-ная воля центрального органа исполнительной власти, направленная не создание новых норм или изменение действующих. Содержащиеся в них нормы обладают силой, производной от издавшего их органа, т.е. имеют силу закона, указа, постановления, которая ни при каких условиях не пере-ходит на воспроизводящие их акты других органов.

Нормативно-правовой акт ? это не любая совокупность действую-щих норм права. Он призван выражать волю издавшего его органа в виде новых, оригинальных норм права. В нормативно-правовом акте должна содержаться одна, как минимум, оригинальная норма. Правовой акт, со-стоящий из норм, принятых другими правотворческими органами, не за-крепляет решения правотворческого органа на создание новых норм права и не является источником права. В этом качестве может выступать только нормативно-правовой акт органа, принявшего эти нормы.

В систему нормативно-правовых актов не входят также правовые ак-ты, принимаемые органами государственной власти с целью разъяснения действующих нормативно-правовых актов. Они не содержат новых ориги-нальных норм и составляют особую систему актов нормативного толкова-ния, которые имеют общеобязательное значение, но не могут применяться самостоятельно, без акта, положения которого они разъясняют. Примером актов нормативного толкования могут служить постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, разъяс-няющие судам, как нужно понимать и применять ту или иную норму феде-ральных законов. В частности, названными органами 1 июля 1996 г. было принято постановление «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в котором разъяснялись положения Кодекса, вызвавшие определенные затруднения в процессе их толкования судебными органами.

В систему нормативно-правовых актов не включаются акты, содер-жащие оригинальные нормы права, но принятые некомпетентным органом государственной власти. Право органа участвовать в нормативно-правовом регулировании общественных отношений определяется его компетенцией, и всякий выход за ее пределы означает незаконное вторжение в сферу дея-тельности другого органа.

За пределами компетенции правотворческого органа принимаются нормативно-правовые акты по вопросам, отнесенным к ведению другого органа, а также нормы права, противоречащие Конституции РФ, федераль-ным законам и иным актам вышестоящих органов. Такие действия при-знаются незаконными и не могут породить тех результатов, которые хотел получить орган, действуя за пределами своей компетенции. Соответствен-но, и принятые такими способами нормы права оказываются таковыми лишь по форме своего выражения. В действительности они являются раз-новидностью правонарушений, а содержащий их акт подлежит незамедли-тельной отмене в установленном Конституцией РФ или федеральными за-конами порядке.

В системе нормативно-правовых актов имеются и такие акты, кото-рые не содержат новых оригинальных норм, а представляют собой пере-чень нормативно-правовых актов, утративших силу. После принятия ново-го нормативно-правового акта правотворческий орган принимает специ-альное решение о том, какие ранее принятые нормативно-правовые акты утрачивают силу и прекращают действие. Решения оформляются в виде нормативно-правового акта, где отсутствуют какие-либо новые нормы права, а называются лишь реквизиты актов, утративших силу. Тем самым акт вносит коррективы в действующую систему права, выражает волю правотворческого органа на ее изменение и в теории права признается вспомогательным нормативным актом.

Таким образом, нормативно-правовой акт представляет собой письменный документ, с помощью которого правотворческий орган в пределах своей компетенции вносит изменения в систему действую-щих норм права путем приятия новых норм права или решения, на-правленного на отмену устаревших актов.

Другим источником образовательного права является нормативный договор, т.е. соглашение государственных органов, иных лиц, которое ус-танавливает нормы права, обязательные для лиц, заключивших это согла-шение, и иных заинтересованных лиц. Нормативные договоры выступают чаще всего источниками международного права. С их помощью определя-ются общеобязательные правила, нормы права, регулирующиет отноше-ния между отдельными государствами, гражданами этих государств, ины-ми лицами. Однако в случаях, прямо предусмотренных Конституцией РФ либо федеральными законами, государственным органам или иным лицам разрешается заключать договоры с целью установления и закрепления ка-ких-либо норм права.

Особенность нормативного договора как источника права характери-зуется тем, что он, во-первых, принимается только при добровольном со-гласии всех лиц его подписавших. Для принятия нормативно-правового акта коллегиальным правотворческим органом достаточно согласия боль-шей части его членов. Во-вторых, нормативный договор предусматривает взаимную ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее вы-полнение договора и его положения являются обязательными как для лиц, подписавших договор, так и для других заинтересованных лиц. Во всех случаях неисполнения норм, закрепленных нормативным договором, заинтересованное лицо может обратиться в суд либо в иные государствен-ные органы за защитой своего нарушенного права.

Примером нормативного договора служит Федеративный договор «О разграничении предметов ведения и полномочий между органами госу-дарственной власти Российской федерации и органами власти республик в составе Российской Федерации». Этот договор, заключенный между феде-ральными органами и республиками в составе Российской Федерации, со-держит нормы права, которыми нужно руководствоваться при решении вопросов о компетенции федеральных органов государственной власти и органов субъектов Российской Федерации.

Применяемые в сфере образовательного права нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные нормативно-правовые акты.

Согласно ст. 3 Закона РФ «Об образовании» данная отрасль права включает в себя Конституцию Российской Федерации, настоящий Феде-ральный закон, принимаемые в соответствии с ним другие законы и иные нормативно-правовые акты Российской Федерации, а также законы и иные нормативно-правовые акты субъектов Российской федерации в области образования.

Таким образом, система законов в сфере образования является трех-уровневой и состоит из Конституции РФ, федеральных законов и законов субъектов Российской Федерации. Ведущую роль в этой системе играют Конституция РФ, а так же федеральные законы, т.е. нормативно-правовые акты, принимаемые Государственной Думой Федерального Собрания Рос-сийской Федерации.

Конституция РФ как акт высшей юридической силы устанавливает права и свободы человека и гражданина в области образования. Реальное право человека на образование в Российской Федерации обеспечивается и некоторыми другими статьями Конституции РФ, в том числе закрепляю-щими право гражданина на судебную защиту своих конституционных и иных прав, на пользование учреждениями культуры, на доступ к культур-ным ценностям, свободу творчества и преподавания и др.

Конституционные нормы по вопросам образования содержатся так-же в конституциях республик Российской Федерации.

Следующими после Конституции РФ актами высшей юридической силы являются федеральные законы, принимаемые Государственной Ду-мой Федерального Собрания Российской Федерации. Основополагающий из них Закон РФ «Об образовании» устанавливает исходные, первичные нормы правого регулирования в области образования. Его нормативные положения дополняются и конкретизируются другими федеральными за-конами, а также законами субъектов Российской Федерации. В числе наи-более значимых федеральных законов, принятых по вопросам образования, можно назвать:

Федеральный закон «О высшем и послевузовском профессиональ-ном образовании»;

Федеральный закон «О дополнительных гарантиях по социальной защите детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей»;

Федеральный закон «О компенсационных выплатах на питание обу-чающихся в государственных, муниципальных общеобразовательных уч-реждениях начального профессионального и среднего профессионального образования».

Особую значимость законодатель и педагогическая общественность придавали подготовке Федеральной программы развития образования, ко-торая была утверждена Федеральным законом, принятым Государственной Думой 15 марта 2000 г. Данный акт содержит перечень мероприятий, которые законодатель признает необходимыми провести до 2005 г. в целях «развития системы образования в интересах формирования гармонично развитой, социально активной, творческой личности и в качестве одного из факторов экономического и социального прогресса общества».

Однако система федеральных законов по вопросам образования пока незавершена. Ряд федеральных законов, прямо предусмотренных Законом РФ «Об образовании», но еще по тем или иным причинам не принятых Го-сударственной Думой. Это, в частности, федеральные законы о порядке регистрации и деятельности образовательных учреждений, о государст-венном образовательном стандарте основного общего образования, о госу-дарственной аттестационной службе. Предполагается принять специаль-ные федеральные законы по каждому отдельному уровню образования ? общему, начальному профессиональному, среднему профессиональному и дополнительному образованию.

Поскольку вопросы образования являются предметом совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов, то в соответствии со ст. 29 Закона РФ «Об образовании» субъекты Российской Федерации могут при-нимать законы и иные нормативно-правовые акты, направленные на регу-лирование образовательных отношений. В частности, им предоставляется право определять особенности порядка создания, реорганизации, ликвида-ции и финансирования образовательных учреждений, разрабатывать и реа-лизовывать республиканские, региональные программы развития образо-вания, устанавливать национально-региональные компоненты государст-венных образовательных стандартов, определять местные налоги и сборы на нужды образования, республиканские, региональные нормативы финан-сирования образования и др.

Конституционное право субъектов Российской Федерации осущест-влять нормативно-правовое регулирование общественных отношений в сфере образования позволяет им существенно дополнять Закон РФ “Об образовании” с учетом национальных, социально-экономических, геогра-фических, демографических и других конкретно-исторических особенно-стей региона и тем самым полнее учитывать интересы отдельных социаль-ных слоев региона, закреплять дополнительные гарантии их конституци-онного права на образование.

Федеральные законы и законы субъектов Российской Федерации за-крепляют исходные, первичные нормы в сфере образования, которые до-полняются и конкретизируются развитой системой подзаконных норма-тивно-правовых актов, состоящей из четырех элементов: федеральных подзаконных нормативно-правовых актов; подзаконных нормативно-правовых актов государственных органов субъектов Российской Федера-ции; нормативно-правовых актов органов местного самоуправления; ло-кальных нормативно-правовых актов, принимаемых образовательными уч-реждениями.

В системе федеральных подзаконных нормативно-правовых актов наибольшей юридической силой обладают нормативные указы Президента Российской Федерации как главы государства. В области образования эти указы решают вопросы, связанные с установлением размеров стипендий и предоставлением льгот студентам и аспирантам, закреплением мер соци-альной защиты работников образовательных учреждений, определением правового статуса отдельных видов образовательных учреждений, и дру-гие вопросы. Например, Указом Президента РФ от 13 июня 1996 г. № 903 «О государственной поддержке интеграции высшего образования и фун-даментальной науки» были одобрены основные направления государст-венной поддержки интеграции высшего образования и фундаментальной науки, а также дано поручение Правительству РФ в развитие указа подго-товить федеральную целевую программу и представить ее на утверждение Президента РФ.

Среди федеральных подзаконных нормативно-правовых актов по во-просам образования наиболее распространены нормативно-правовые акты Правительства Российской Федерации. Свои нормативные решения Пра-вительство принимает в виде постановлений или распоряжений. Как феде-ральный орган исполнительной власти, Правительство принимает норма-тивные решения по всем вопросам, связанным с реализацией федеральных законов в сфере образования. Оно определяет порядок применения тех или иных мер социальной защиты участников образовательных отношений, присвоения ученых степеней и званий, размеры и порядок оплаты труда работникам образовательных учреждений и др.

В системе нормативно-правовых актов Правительства по вопросам образования особое значение имеют типовые положения об образователь-ных учреждениях соответствующих типов и видов, например, Типовое по-ложение об общеобразовательном учреждении, утвержденное постановле-нием Правительства РФ от 19 марта 2001 г. № 196, Типовое положение об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении), утвержденное постановлением Правительст-ва РФ от 5 апреля 2001 г. № 264.

Типовые положения об образовательных учреждениях соответст-вующего типа или вида закрепляют порядок деятельности образователь-ных учреждений, их права и обязанности при осуществлении образова-тельной деятельности, управлении этими учреждениями, порядок государ-ственного контроля за их деятельность, решают иные вопросы.

Нормативные акты Правительство РФ принимает нормативно-правовые акты и по вопросам дальнейшего развития, совершенствования законодательства. Одним из таких актов является распоряжение Прави-тельства РФ от 28 декабря 2001 г. № 1576-Р «Об утверждении Концепции модернизации российского образования на период до 2010 года».

Названная Концепция ставит практически те же цели, что и Феде-ральная программа развития образования, утвержденная Федеральным за-коном в 2000 г., но предусматривает меры, противоречащие Федеральной программе. Так, если Федеральная программа закрепляет меры, направ-ленных на формирование и обеспечение социально-экономических меха-низмов расширения доступа граждан к получению высшего профессио-нального образования за счет средств федерального бюджета, то Концеп-ция Правительства РФ в числе одной из основных мер по финансовому укреплению образовательных учреждений называет «спонсорскую помощь семьи». Подобная мера признается реальной, поскольку Правительство РФ уверено в том, что доходы семей и предприятий «позволят существенно увеличить платежеспособный спрос на образование».

Значительный удельный вес в системе федеральных подзаконных нормативно-правовых актов занимают нормативно-правовые акты Мини-стерства образования РФ. В соответствии с Положением о Министерстве, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24 марта 2000 г. № 258, Минобразование России устанавливает порядок приема граждан в го-сударственные учреждения среднего и высшего профессионального обра-зования, разрабатывает и утверждает типовые положения об образователь-ных учреждениях, федеральные компоненты государственных образова-тельных стандартов, утверждает положения о государственной (итоговой) аттестации выпускников образовательных учреждений, решает другие во-просы, отнесенные к его компетенции.

Нормативно-правовые акты Минобразования России принимаются в форме приказов, писем, инструкций, разъяснений, решений Коллегии. Ми-нобразование России устанавливает нормы, регулирующие собственные отношения Министерства, своих органов, образовательных учреждений с гражданами, иными учреждениями, организациями, не входящими в сис-тему Министерства. Такие акты принято называть общеобязательными и все они подлежит регистрации в Министерстве юстиции РФ. Общеобяза-тельные нормативно-правовые акты Минобразования России, равно как и других центральных органов исполнительной власти, не прошедшие дан-ной процедуры и не имеющие номера государственной регистрации в Ми-нистерстве юстиции РФ, не могут вступать в действие, а содержащиеся в них нормы права ? регулировать общественные отношения.

Подзаконные нормативно-правовые акты по вопросам образования могут приниматься органами исполнительной власти субъектов Россий-ской Федерации, главой их исполнительной власти , либо органами управ-ления образованием. Акты могут приниматься в пределах компетенции этих органов и в строгом соответствии с действующими федеральными за-конами, законами соответствующего субъекта Российской Федерации, ука-зами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. На этом уров-не правового регулирования могут приниматься нормы, закрепляющие республиканские, региональные нормативы финансирования образования, дополнительные к федеральным льготы обучающимся и работникам обра-зовательных учреждений, дополнительные к федеральным требования к образовательным учреждениям в части строительных норм и санитарных правил и по другим вопросам.

Нормативно-правовые акты органов местного самоуправления при-нимаются по вопросам, отнесенным к компетенции этих органов. Согласно

ст. 31 Закона РФ «Об образовании» органы местного самоуправления мо-гут осуществлять нормативно-правовое регулирование отношений собст-венности в системе образования, устанавливать дополнительные налоги и льготы, стимулирующие развитие образования, местные нормативы фи-нансирования системы образования, утверждать местные бюджеты расхо-дов на образование.

Замыкают рассматриваемую систему подзаконных нормативно-правовых актов в области образования локальные нормативно-правовые акты образовательных учреждений. Благодаря им, образовательному уч-реждению предоставляется возможность конкретизировать и дополнить нормы законов, указов Президента РФ, нормативно-правовых актов госу-дарственных органов исполнительной власти и органов местного само-управления применительно к специфике образовательного учреждения, особенностям его педагогической и иной деятельности в сфере образова-ния.

Правотворческая деятельность в образовательных учреждениях осу-ществляется учредителями, органами управления либо их коллективом учреждения. Перечень вопросов, по которым могут принимать норматив-но-правовые акты органы управления образовательным учреждением, по-рядок принятия таких актов закрепляются в уставе учреждения. Большие права в подготовке и принятии локальных актов предоставлены коллекти-ву образовательного учреждения. В частности, он принимает правила внутреннего трудового распорядка, рассматривает проекты годовых учеб-ных планов, определет перечень и порядок предоставления работникам образовательных учреждений социальных льгот из фондов трудового кол-лектива.

Среди локальных актов образовательного учреждения особое место занимает его устав. Согласно ч. 12 ст. 32 Закона РФ «Об образовании», Ус-тав принимаемый трудовым коллективом, закрепляет нормы права по ос-новным вопросам организации и деятельности образовательного учрежде-ния, в том числе его финансовой, хозяйственной деятельности, порядок ор-ганизации, изменения и прекращения деятельности, права и обязанности участников образовательных отношений. При этом остальные локальные акты образовательного учреждения не могут противоречить его уставу. Как правильно подчеркивают авторы работы «Управление школой: теоре-тические основы и методы», устав « является важнейшим правовым доку-ментом, своеобразной «конституцией» конкретного образовательного уч-реждения» ( 90. С.293).

Признавая устав в качестве одного из важнейших источников права, призванного конкретизировать академические свободы образовательного учреждения, пределы и порядок пользования ими, нельзя не отметить и некоторых недостаточно корректных решений законодателя в части со-держания устава. На уровень локального регулирования оказался передан-ным ряд вопросов, связанных с реализацией некоторых конституционных прав и установлением ограничений в пользовании этими правами.

Закон РФ «Об образовании» предоставил право образовательным учреждениям самостоятельно определять возраст, с которого допускается прием граждан в образовательное учреждение (ч. 2 ст. 19), порядок и осно-вания отчисления обучающихся ( ч. 5 ст. 13), формы участия обучающихся в управлении делами образовательного учреждения ( ч. 4 ст. 50). Учреди-тель может конкретизировать порядок приема граждан в образовательное учреждение (ч. 1 ст. 16) и устанавливать порядок предоставления препода-вателям длительного отпуска сроком до одного года (ч. 5 ст. 55).

Согласно ст. 55 Конституции РФ права и свободы могут ограничи-ваться только федеральным законом и, следовательно, на этом уровне нормативно-правового регулирования надлежит устанавливать возраст, до достижения которого ребенок не может посещать школу. Равным обра-зом, только федеральный закон ограничивает конституционное право на образование посредством установления порядка и основания отчисления обучающихся из образовательных учреждений. Ни учредитель, ни образо-вательное учреждение не правомочны по своему усмотрению решать во-прос о реализации конституционного права педагогических работников на отдых, в том числе и на получение длительного отпуска сроком до одного года.

В сфере образовательного права наиболее широкое распространение имеют четыре вида нормативных договоров: соглашения, заключаемые между федеральными органами исполнительной власти и органами испол-нительной власти субъектов Российской Федерации; договор учредителей о создании образовательного учреждения; договор, заключаемый между учредителем и образовательным учреждением; коллективный договор ме-жду работодателями и работниками, принимаемый в целях регулирования социально-трудовых отношений в образовательном учреждении.

В соответствии со ст. 78 Конституции РФ Правительство РФ и орга-ны исполнительной власти субъектов Российской Федерации могут заклю-чать специальные соглашения и договоры для передачи части полномочий федеральных органов исполнительной власти органам субъектов Россий-ской Федерации, равно как и наоборот, передачи части вопросов, отнесен-ных к ведению субъектов Российской Федерации, на федеральный уро-вень. В значительной части таких договоров и соглашений имеются нормы по вопросам перераспределения полномочий в сфере образования между Федерацией и ее субъектами. В отдельных случаях принимаются и специ-альные договора или соглашения. Например, 29 мая 1996 г. заключено Со-глашение между Правительством РФ и администрацией Ростовской облас-ти о разграничении полномочий в области науки, среднего, высшего и по-слевузовского профессионального образования.

В настоящее время практика заключения подобных соглашений признана недостаточно совершенной и ведется активный поиск более эф-фективных путей и способов распределения предметов ведения Федера-ции и ее субъектов.

Нормативный договор является основной формой конституирования образовательного учреждения. Первый этап на пути его создания — за-ключение договора между его учредителями о правах и обязанностях уч-редителей между собой и по отношению к создаваемому образовательному учреждению, а также порядок и основания прекращения деятельности это-го учреждения. Такой договор устанавливает общеобязательные правила поведения для учредителей, других лиц и выступает одним из наиболее распространенных локальных источников образовательного права.

Другим локальным источником образовательного права является до-говор между учредителем и образовательным учреждением, который оп-ределяет основные права и обязанности последнего, основные направления деятельности, порядок оплаты труда работников образовательного учреж-дения, предоставления им льгот и иных форм социальной защиты, порядок использования имущества, передаваемого учредителем образовательному учреждению и другие вопросы.

Коллективные договоры заключаются между руководителем (рабо-тодателем) и трудовым коллективом образовательного учреждения с це-лью урегулирования социально-трудовых отношений. Чаще всего в кол-лективных договорах содержатся локальные нормы права по вопросам оп-латы труда, размеров премий и иных выплат, предоставляемых из фондов образовательного учреждения, добровольного и обязательного медицин-ского страхования, льгот для отдельных категорий трудового коллектива образовательного учреждения и др. Заключенные и вступившие в силу коллективные договоры являются общеобязательными. К лицам, винов-ным в неисполнении норм коллективного договора, применяются меры го-сударственного принуждения в том же порядке, что и за нарушения норм права, установленных законами и иными нормативно-правовыми актами.

Совокупность действующих источников образовательного права достаточно велика. В сфере образования по самым скромным оценкам на-считывается более 20.000 нормативно-правовых актов и нормативных до-говоров. Только на федеральном уровне за последние восемь лет было принято более 500 нормативно-правовых актов в форме федеральных за-конов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ и норма-тивных актов Минобразования России.

Обилие источников права по вопросам образования убедительно свидетельствует о том, что образовательное право в полной мере обладает и четвертым признаком отрасли права – наличием развитой системы ис-точников Не всякая традиционная отрасль российского права может «по-хвастаться» подобной совокупностью источников права. Поэтому задача ученых-юристов видится в том, чтобы по достоинству оценить этот факт и внести соответствующие коррективы в свои представления об образова-тельном праве.

Конечно, система действующих источников образовательного пра-ва, далека от идеального состояния и нуждается в дальнейшем совершен-ствовании. Множественность органов и организаций, правомочных осуще-ствлять нормативно-правовое регулирование образовательных отношений, неизбежно создает дополнительные препятствия на пути создания полной и логически последовательной системы норм права. Беспокойство вызы-вают три существенных недостатка системы источников права: 1) наличие противоречий между нормами федерального законодательства и нормами законов субъектов Российской Федерации; 2) пробельность федерального законодательства; 3) декларативность значительной части норм образова-тельного права.

В современных условиях система источников образовательного права, состоящая только из нормативно-правовых актов внутригосударст-венного правотворчества является неполной. Согласно ч. 4 ст. 15 Консти-туции РФ составной частью правовой системы Российской Федерации яв-ляются общепризнанные нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. Поэтому характеристике действующего законодательства в сфере образования целесообразно предпослать краткий обзор нормативно-правовых актов международного права по вопросам об-разования.

Соотношение принципов права и системы источников права

Библиографическое описание:

Гарашко, А. Ю. Соотношение принципов права и системы источников права / А. Ю. Гарашко. — Текст : непосредственный // Актуальные вопросы юридических наук : материалы I Междунар. науч. конф. (г. Челябинск, ноябрь 2012 г.). — Челябинск : Два комсомольца, 2012. — С. 1-3. — URL: https://moluch.ru/conf/law/archive/43/2928/ (дата обращения: 08.04.2021).

Одной из актуальных проблем такого института науки теория государства и права, как источники права, является перманентное желание ученых отнести к нему нечто новое, не позиционирующееся ранее в качестве источников права. Следствием данной тенденции выступает наделение статусом источников права «права юридической экспертизы», «права односторонних обещаний и программного права» [1, c. 18-20], «естественного права» [2, c. 82-91] и т.д. Нельзя не согласиться с аргументами авторов, придерживающихся подобных взглядов, о необходимости эволюции права и расширения правового поля, однако, не следует смешивать естественное развитие права, соответствующее его природе, и искусственную имплементацию, часто преследующую неправовые (политические, религиозные и др.) цели. К таким же «новоявленным» источником права в данное время многие ученые относят принципы права. Так, например, С.В. Бошно называет принципы права доктринальными источниками права [3, с. 82-91], а Д.В. Храмов – нетрадиционными [4, с. 15].

При этом особое внимание в правовой науке уделяется общепризнанным и иным принципам международного права, которые в ракурсе рассматриваемой нами проблемы и приводимой аргументации в целом идентичны общеправовым принципам. Поэтому далее в данной статье будут приводиться примеры, связанные и с принципами международного права.

Определим сущность двух важнейших рассматриваемых правовых категории. Полагаем, что принцип права представляет собой идейную, абстрактную (часто — универсальную) основу функционирования права, априори имманентную правосознанию индивида, и вследствие этого часто не нуждающуюся в официальном общеобязательном закреплении. В отношении принципов международного права П.Н. Бирюков указывает следующее: «Эти принципы не содержат конкретных правил поведения адресатов международно-правовых норм и, следовательно, не могут быть источниками международного права» [5, с. 241]. В то время как источник права – место его появления, то, откуда право «проистекает», имеющее более или менее определенный предмет или сферу регулирования, а также строгое унифицированное оформление. По отношению к источникам права, принципы должны выполнять авангардную роль вектора естественно-правовых начал, на которые, подобно идеалу, должно ориентироваться позитивное право.

Одним из доводов сторонников принципов права, как его источников, является отнесение первых к разновидности норм права, обладающих универсальным характером или к аналогии права. Д.А. Баранов даже относит общепризнанные принципы международного права к составной части системы нормативных правовых актов России [6, с. 17]. Здесь следует вспомнить знаменитый афоризм У. Оккама о нецелесообразности «умножения сущностей без необходимости», в нашем случае, путем выведения норм или нормативных актов из иного по своей природе явления – принципов права, к тому же, не предназначенных для закрепления обязательных правил поведения.

Приведем еще несколько аргументов, к которым прибегают апологеты принципов международного права как источников права. Опираясь на юридический авторитет, они обращаются к основному закону страны (часть 4 статьи 15 Конституции Российской федерации), который гласит следующее: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы» [7, с. 12]. Статья 25 Основного Закона Федеративной республики Германия предусматривает, что «общие нормы международного права являются составной частью права Федерации. Они имеют преимущество перед законами и непосредственно порождают права и обязанности для жителей федеральной территории» [8, с. 107]. Статья 10 Конституции Италии определяет: «Правовой порядок Италии согласуется с общепризнанными нормами международного права» [9, с. 64]. Пункт 1 ст. 28 Конституции Греции гласит, что «общепризнанные нормы международного права, а также международные договоры с момента их санкционирования при помощи закона и вступления в силу, согласно положениям самого договора, являются частью национального права Греции и имеют преимущество перед законами, противоречащими им» [10, с. 494].

Соответствующие изменения внесли в свое законодательство также Ирландия (ст. 29 Конституции), Дания (Закон о присоединении Дании к Европейским сообществам) и Норвегия (ст. 29 Конституции).

Однако, на наш взгляд, подобная формулировка еще не является прямым указанием на то, что вышеуказанные принципы являются источником права. Руководство подобной логикой сделало бы возможным отнесения любого из элементов правовой системы (как, например, правоприменения, правоотношений, правоохраны и т.д.) к источникам ее права. Данную точку зрения (не лишая, впрочем, возможности ее существования в силу плюрализма научных позиций), следует относить к «домысливанию» в целях подкрепления и оправдания научной новизны той или иной авторской концепции.

Закрепление в Конституции Российской Федерации и законодательстве иных государств вышеуказанных положений обозначает, на наш взгляд, лишь возможность рецепции принципов международного права в качестве принципов национального права.

Подобную позицию целесообразно заявить и по поводу «знаменитой» статьи 38 Статута Международного суда Организации Объединенных Наций, в которой закреплено нижеуказанное: 1. Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет: а) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами; b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы; с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями; d) с оговоркой, указанной в статье 59 (решение Суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу), судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм. 2. Это постановление не ограничивает право Суда разрешать дело ex aequo et bono, если стороны с этим согласны [11]. Следует согласиться, что принципы в данной статье перечислены наряду с признанными источниками права, однако в формулировке: «суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет следующее… » также отсутствует непосредственное указание на принципы как источники права. Как известно, суд может ориентироваться и на неправовые феномены, как в частности, указано в статье 17 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации: «Судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью» [12, с. 11]. Однако это не является причиной для того, чтобы относить к источникам права совесть и внутреннее убеждение.

Обращаясь непосредственно к международному праву, мы находим его принципы закрепленными в подлинном смысле слова источниках права – в декларациях, конвенциях, резолюциях и т.п. Например, в Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций от 24 октября 1970 г. закреплены следующие принципы: а) принцип, согласно которому государства воздерживаются в их международных отношениях от угрозы силой или ее применения как против территориальной неприкосновенности или политической независимости любого государства, так и каким-либо другим образом, не совместимым с целями ООН; b) принцип, согласно которому государства разрешают свои международные споры мирными средствами таким образом, чтобы не подвергать угрозе международный мир и безопасность и справедливость; c) обязанности в соответствии с Уставом не вмешиваться в дела, входящие во внутреннюю компетенцию любого государства, d) обязанности государств сотрудничать друг с другом в соответствии с Уставом; e) принципа равноправия и самоопределения народов; f) принципа суверенного равенства государств; g) принципа, согласно которому государства добросовестно выполняют обязательства, принятые ими в соответствии с Уставом и др. [13] Это одно из проявлений взаимосвязи и взаимообусловленности источников права и его принципов: в процессе правотворчества источники «опираются» на принципы – «законы законов», а принципы, в определенной степени, находят отражение в источниках. Принципы права можно рассматривать как средство легитимации его источников, а источники, в некоторых случаях, как средство легализации его принципов. Но это обстоятельство еще не дает оснований для отождествления данных понятий, отличимых этимологически и обладающих, как уже было подчеркнуто, различной природой.

Следует отметить, что право не возможно без источников, но оно не возможно и без принципов. При отсутствии последних, право превращается в произвол. Поэтому необходимо дифференцирование источников и принципов права – места, где право «берет свое начало», и базовых идеи, на основе которых оно существует.

Таким образом, полагаем нецелесообразным отнесение принципов права, в том числе принципов международного права, к источникам права, так как данные категории, хотя и являются взаимообусловленными в рамках теории права и отраслевых наук, тем не менее, представляют собой два различных феномена.

Литература:

  1. Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации. М., 2005.

  2. Бошно С.В. Доктринальные и другие нетрадиционные формы права // Журнал российского права. 2003. №1.

  3. Бошно С.В. Доктринальные и другие нетрадиционные формы права // Журнал российского права. 2003. №1.

  4. Храмов Д.В. Нетрадиционные источники российского частного права: общетеоретический аспект. М., 2012.

  5. Бирюков П.Н. Международное право. М, 1998.

  6. Баранов Д.А. Место и роль общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации в системе источников российского права // Источники права: проблемы теории и практики. Сборник материалов межвузовского «круглого стола». 2009.

  7. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 // Российская газета. 25.12.1993. № 237.

  8. Конституции буржуазных стран. М., 1968.

  9. Конституции буржуазных стран. М., 1968.

  10. Amerjcan journal of International Law. 1976. Vol. 70. № 3.

  11. Статут международного суда ООН // URL: http:// http://www.un.org/ru/icj/statut.shtml

  12. Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001 №177-ФЗ (в ред. от 25.06.2012 № 87-ФЗ) // СЗ РФ. 2001. №52 (ч.1). Ст. 4921.

  13. Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН от 24 октября 1970 года // URL: http://sevkrimrus.narod.ru/ZAKON/deklmegd.htm

Урок 26. источники права — Обществознание — 10 класс

Обществознание, 10 класс

Урок 26. Источники права

Перечень вопросов рассмотренных на уроке:

  1. Источники права.
  2. Нормативно-правовой акт. Прецедент.
  3. Правовой обычай.
  4. Договор

Тезаурус:

Источники права – это официально закрепленные формы внешнего выражения содержания права, обязательные для всех.

Подзаконный акт – правовой акт органа власти, имеющий более низкую юридическую силу, чем закон.

Юридическая сила – свойство официального документа, придаваемое ему издавшим его органам и порядкам оформления.

Форма права – внешняя форма выражения права.

Правовой обычай – исторически первая форма права.

Судебный прецедент – судебное решение по конкретному юридическому делу.

Нормативно — правовой акт – это выраженный в письменной форме официальный документ, принятый компетентными государственными органами и содержащий нормы права.

Естественное права – это прирожденные и неотчуждаемые права человека, которые официально признаны государством и закреплены в его Конституции.

Основная и дополнительная литература по теме урока:

Боголюбов Л.Н., Ю. И. Аверьянов. Обществознание. 10 класс. Учебник для общественных организаций М.: Просвещение, 2014. – С. 207-217.

Теоретический материал для самостоятельного изучения

Источником права является объективная реальность. Его начало заложено в человеческой жизни. Когда право приобретает юридическую силу, у него должна быть доступная форма выражения. Формой права называют внешнюю форму выражения права. Источники права – это официально закрепленные формы внешнего выражения содержания права, обязательные для всех. За все время существования права, было произведено много разных форм его закрепления. Группа основных источников права состоит из следующих элементов: правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой акт и естественные права. Правовой обычай – это первая форма права в истории. Правовой обычай широко использовался в эпоху феодализма, а возник он в глубокой древности. Его можно считать обычаем, санкционированным государством.

Судебный прецедент еще принято называть юридическим прецедентом. Иными словами – это право судей или судебное право. В данном случае прецедент является судебным решением по определенному юридическому делу. В таких странах как Англия, США, Канада, Австралия судебный прецедент является одним из важных источников права.

Нормативно-правовой акт – это официальный документ, выраженный в письменной форме, который принимается компетентными государственными органами. Естественные права – это врождённые и права человека, официально признанные государством и закрепленные в Конституции РФ. Сферы общественной жизни, можно назвать предметами ведения, находящиеся в распоряжении одной или другой власти. Нормативные акты делятся на 2 вида: законы и подзаконные акты. Основой такой классификации послужила юридическая сила нормативного акта. Юридическая сила – свойство официального документа, придаваемое ему издавшим его органам и порядкам оформления.

Нормативно-правовые акты издаются органами местного самоуправления в форме решений. Закон – это нормативно – правовой акт, который принимается органами законодательной власти и обладает высшей юридической силой. Все законы РФ по своей компетенции подразделяются на федеральные законы ( действия идут на всей территории страны) и законы субъектов РФ (масштаб их действия – только территория субъекта Федерации). Так же по значимости законы принято разделять на четыре группы: 1) На самой вершине находится Конституция РФ. Это основной закон государства; 2) На ступеньку ниже располагаются федеральные конституционные законы. Они регулируют вопросы, относящиеся к правовым основам государства; 3) В третью группу входят текущие федеральные законы. Они регулируют всю массу остальных важнейших сторон общественных отношений. 4) Законы субъектов Федерации.

Подзаконный акт – правовой акт органа власти, имеющий более низкую юридическую силу, чем закон. Подзаконные акты исходят не от законодательной власти. Их принимают органы исполнительной власти.

Высшее положение в иерархии подзаконных актов как источников права занимают указы и распоряжения Президента РФ. Правительство РФ, а так же правительство субъектов Федерации, издают нормативные акты в форме постановлений. Министерства, федеральные службы, агентства и другие центральные ведомства издают инструкции и постановления. Все остальные законы и подзаконные акты должны приниматься и издаваться только в соответствии с Основным законом, они не могут ему противоречить.

Разбор типового контрольного задания.

  1. Что называется официально закрепленной формой внешнего выражения содержания права?

Варианты ответов:

1) форма права;

2) закон;

3) источник права; 

4) норма права.

Правильный вариант/варианты: 3) источник права

  1. Что из перечисленного не относится к источникам права?

Варианты ответов:

1)судебный прецедент;

2)юридическая сила;

3)нормативно-правовой акт;

4)подзаконные акты;

5)естественные права.

Правильные варианты:

2) юридическая сила;

4) подзаконные акты.

ЗАКОН КАК ИСТОЧНИК ПРАВА СОВРЕМЕННОГО ПРАВОВОГО РОССИЙСКОГО ГОСУДАРСТВА

  • Наталья Геннадьевна Якушева
    • ФГБОУ ВО «Удмуртский государственный университет»

Ключевые слова: источник права, закон, нормативный правовой акт, конституция, правило поведения, законодательство, качество законов

Аннотация

Среди множества источников современного права автором рассмотрен закон как основной источник права большинства современных государств. Исследован характер данного источника права в современной России, выделены его основные признаки. Отмечена особенность современного развития российского законодательства — принятие законов нацелено на преобразования, на реформы, на введение новых правовых решений. Представлена сравнительная характеристика законодательства и закона. Сделан вывод о том, что законодательство характеризуется системными свойствами, производными от качества и динамики общественных отношений, их ценностей и приоритетов. Дана оценка различных взглядов ученых на исследуемую проблему с точки зрения исторических этапов развития общества. Подчеркивается необходимость соблюдения принципа иерархии источников права (Конституция — Федеральный конституционный закон — закон — указ и т.д.) в рамках правового демократического государства. Определены приоритеты в отношении направления и цели правовой реформы в современной России, обеспечивающие верховенство интересов граждан над интересами системы власти. В связи с низким качеством принимаемых в Российской Федерации законов сделан вывод о необходимости оказания научно-методической помощи органам законодательной власти по улучшению качества законов. Предложены меры по совершенствованию действующего законодательства. Сделаны выводы о необходимости разработки единой теории правотворческих и правоприменительных ошибок и учёта объективных потребностей общественной жизни в субъективной правотворческой деятельности законодателя.

Литература

1. Общая теория государства и права: учебник / под ред. С.Ю. Наумова, А.С.Мордовца, Т.В.Касаевой. Саратов: Саратовский социально-экономический институт (филиал) РЭУ им. В.Г.Плеханова, 2018. 392 с.
2. Теория государства и права / под ред. С.С. Алексеева. М.: Юрид. лит., 1985. 119 с.
3. Алексеев С.С. Общая теория права: в 2 т. М.: Юрид. лит., 1982. Т. II. С. 215.
4. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учеб. пособие для высших учебных заведений / под ред. В.Г. Стрекозова. М.: Дабахов. Ткачев. Димов, 1995. С. 296.
5. Никулин С.И. Изучение эффективности законодательства — приоритетная научная задача современного отечественного правоведения // Вестник российской правовой академии. 2005. № 1. С. 74.
6. Сударенков В. Лоббизм в Совете Федерации // Государственная служба. 2002. № 2. С. 4-11.
7. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ).

Поступила в редакцию 2019-10-02
Опубликована 2019-11-25

Раздел

Правоведение

понятие и значение в системе правовых источников — МО АЮР РФ

В правовой науке, как в отечественной, так и в зарубежной, по-прежнему не существует единого, признаваемого всеми учёными мнения о природе, значении и месте правовой доктрины в правовой системе общества. Многие ученые, в том числе И.Ю. Богдановская, отмечают, что «во многих правовых системах вопрос о том, является ли доктрина источником права, ещё более спорен, чем вопрос о признании его источником судебной практики» [3]. В большинстве соответствующих источников представлено лишь определение понятия доктрины, а также указание на то, что произведения юристов признаются источником права в Англии и на мусульманском востоке [7]. Иллюстрацией данного утверждения служат слова французского компаративиста Рене Давида: «В течение длительного времени доктрина была основным источником права в романо-германской правовой семье; именно в университетах были главным образом выработаны в период XIII-XIX веков основные принципы права. И лишь относительно недавно с победой идей демократии и кодификации первенство доктрины было заменено первенством закона… можно установить подлинное значение доктрины вопреки часто встречающимся упрощенческим формулам, согласно которым она не является источником права» [6].

В российской юридической науке сложились различные видения понятия правовой доктрины. Исходя из этимологии (науке о происхождении слова), можно выделить две версии происхождения слова «доктрина». Первая версия заключается в том, что понятие «доктрина» было заимствовано в XIX в. из латыни: слово «doctrina» — учение, основное положение, произошедшее от глагола «docere» — учить. Существует, однако, и альтернативное мнение. Некоторые языковеды, в том числе профессор М. Фасмер, убеждены, что данное понятие имеет русское происхождение: «Дока — «знаток, толковый человек»…обычно считают семинарским образованием от латинского «doctus, doctor» «учёный». Зеленин объяснял это слово как исконнорусское от дошлый — от доходить — дошедший своим умом до решения какой-либо задачи» [4].

Таким образом, в результате этимологического анализа слова «доктрина» сформировались два значения: а) доктрины как учения, текста; б) доктрины как совокупности идей, разделяемых учёными — доками, толковыми людьми. Применительно к правоведению правовая доктрина может пониматься как учение о праве (текст, созданный учёным-юристом) и идеи, поддерживаемые и защищаемые корпорацией юристов.

А.Н. Головистикова и Л.Ю. Грудцына под доктриной понимают «мнение выдающихся ученых-юристов по проблемам права, которое считается общепризнанным научным сообществом и используется и цитируется им как образец научного подхода» [5].

Стоит отметить, что в российском законодательстве имеются легальные определения доктрины. Так, под доктриной информационной безопасности Российской Федерации понимается совокупность официальных взглядов на цели, задачи и принципы, и основные направления обеспечения информации в Российской Федерации [2].

Правовая доктрина обладает следующими характерными чертами. Во-первых, правовая доктрина, передает юридическую действительность, отражает бытие права: правоотношения, нормы права, правовое поведение и т.д.

Во-вторых, правовая идеология предопределяется материальными условиями жизни общества, выражает те или иные интересы социальных групп и классов. Так, доктрина естественного права родилась в недрах зарождающегося класса капиталистов, нуждающихся в освобождение от феодальных пут и оков и потому выступавших за равенство всех сословий, свержение абсолютизма, неограниченной и всесильной власти монарха. В таких условиях только концепция общественного договора людей с властью и естественные права на свободу, собственность, стремление к счастью могли стать оправданием революции, слому не следующей договору власти, праву на восстание. Так, Декларация независимости Соединённых Штатов гласит: «Мы считаем самоочевидным, что все люди рождены равными, что они наделены…некоторыми неотъемлемыми правами, в числе которых — жизнь, свобода и стремление к счастью. Правительства устанавливаются для обеспечения этих прав, и если какая-либо форма правления становится губительной для народа, то народ вправе изменить или уничтожить её и установить новое правительство…» [1]

В-третьих, правовая доктрина представляет собой рациональную сторону правового сознания общества в отличие от правовой психологии, которая носит эмоциональный характер.

В-четвертых, правовая идеология является предпосылкой создания правовых норм, предоставляя правотворческому процессу свой понятийный аппарат и методологический инструментарий по выявлению общественных потребностей в правовом регулировании общественных отношений и формулированию юридических конструкций и правил. Кроме того, действие права невозможно без его восприятия и усвоения сознанием и волей человека, то есть правосознанием.

Правовая доктрина выполняет функции, в которых отражается её назначение и ценность. Вопрос о функциях правовой идеологии поднимался лишь в отдельных монографических трудах российских правоведов-теоретиков.  Общепризнанными являются две закономерно сформулированные функции правовой идеологии: функция отражения (рефлексии) и регулятивная функция. Функция отражения заключается в познании юридической действительности в форме правовых взглядов, принципов, идеалов и ценностей. Регулятивная функция означает, что правовая идеология воздействует на сознание и волю субъектов права и тем самым упорядочивает общественные отношения.

У В. В. Сорокина в работах о правовой системе упоминаются следующие функции правовой идеологии в переходных условиях: познавательная, мобилизационная, интегрирующая, охранительно-легитимирующая и регулятивная [8].

Из вышеперечисленного можно сделать вывод, что, обладая регулятивными возможностями, правовая доктрина (идеология) имеет воздействие —  нормативное, идеологическое и воспитательное — на волю и сознание субъектов права с целью убеждения их в необходимости определённых типов правомерного поведения. Так, регулятивная функция правовой доктрины проявляется в том, что она признается источником права, то есть, выступает формой выражения и закрепления правовых норм.

В то же время субъективный характер правовой доктрины находит выражение в том, что правовые идеи и ценности являются плодом целенаправленной, сознательной деятельности человека и выражают интересы тех или иных социальных сил. Так, к примеру, доктрина естественного права зародилась в Западной Европе в период борьбы буржуазии против феодалов и королевского абсолютизма. В её основе — равенство всех людей от природы, свобода от каких-либо социальных и духовных оков, а её предназначение состояло в высвобождении класса пролетариата для эксплуатации их капиталистами.

Правовая доктрина формировалась на протяжении долгого времени. Лишь в условиях фундаментальных юридических исследований, их всестороннего обсуждения, конкуренции идей и последующего общепризнанного одобрения та или иная система взглядов на право может приобрести юридическую силу.

Более того, для приобретения правовой доктриной юридической силы она должна быть, во-первых, признана обществом и государством. Во-вторых, государство может облечь правовую доктрину в форму нормативно-правового акта. В-третьих, в законодательстве государство могут найти отражение о господстве тех или иных взглядов лишь в общей форме без конкретизации их содержания. В-четвёртых, обязательность правовой доктрины может проистекать из применения её судами и другими правоприменительными органами. В этой связи уместны замечания В. В. Сорокина о том, что судебная практика не создаёт новых правил поведения, а выявляет общепринятые идеи и ценности господствующей правовой доктрины [8]. В-пятых, общеобязательность представлений о праве может основываться на их общепринятости, общепризнанности, авторитетности в юридических кругах и обществе.

Вписывая правовую доктрину в систему других источников права, можно обнаружить как общие черты, так и различия.
Во-первых, правовая доктрина создаётся учёными-юристами, представляющими общество, а нормативно-правовые акты и договоры, юридические прецеденты и судебная практика оформляются специально уполномоченными государственными органами. И правовой обычай, и правовая доктрина возникают в обществе, однако без участия юридического сословия.

Во-вторых, правовая доктрина может быть писаной и неписаной по форме выражения. В то же время нормативно-правовые акты и договоры имеют исключительно письменную форму закрепления. Юридические прецеденты и обычаи и вовсе относятся к неписаным источникам права, передаваемым в устной форме.

В-третьих, и правовая доктрина, и нормативно-правовые акты и договоры, и юридические прецеденты возникают целенаправленно в процессе исследований. Правовой обычай, напротив, формируется стихийно, что обусловлено удовлетворением общественных потребностей в порядке и стабильности. В качестве примера можно привести обычай в древнеримском государстве: должника, не исполнившего обязательства, связывали верёвкой с грузом пропорционально сумме долга. Понятие «обязательство» трактовался в национальном римском праве как правовые узы.

В-четвертых, правовая доктрина, формируемые государством нормативно-правовые акты и договоры, а также судебные практики характеризуются абстрактным языком. Правовой прецедент и правовой обычай, в свою очередь, характеризуются причинностью, деталями, четким и конкретным языком, описывающим всевозможные жизненные ситуации.

В-пятых, правовая доктрина и правовой обычай имеют некий авторитет, который позволяет им применяться добровольно, по внутреннему убеждению. Другие же источники права являются принудительными и соблюдаются под угрозой допустимого правом физического и психического насилия.

В-шестых, согласно утверждению И.Ю. Богдановской, «… Сходство прецедента с обычаем основывается на том, что они создаются в основном путём неоднократного повторения одного и того же положения во времени» [3]. То же самое относится к нормативно-правовым актам и договорам, судебной практике, которые таким же образом закрепляют типичные образцы поведения людей. В свою очередь, правовая доктрина выявляет типичные модели поведения, а также формирует новые пути решения различных юридических ситуаций — пробелов и противоречий в правовых нормах.

В-седьмых, правовая доктрина обладает универсальным характером и находит применение на всей территории страны, в то время как другие источники права могут иметь локальное значение и применяться регионально.

В-восьмых, как и нормативно-правовые акты, правовая доктрина отличается системностью, упорядоченностью, непротиворечивостью. В то же время другие источники права могут быть более запутанными и не вполне логичными. Хорошей иллюстрацией данного пункта служат судебные прецеденты в Англии, которые не имеют какой-либо системы и логики опубликования в судебных отчётах. Таковых насчитывается несколько десятков тысяч.

В-девятых, у правовой доктрины имеются способы санкционирования:  официальное признание государством в нормативно-правовых актах, усвоение судебной практикой и фактическое действие. В свою очередь, нормативно-правовые акты и договоры оформляются государственными органами, а юридический прецедент и судебная практика приобретают обязательный характер благодаря деятельности правоприменительных органов. Обязательность правового обычая возникает вследствие ссылок в законодательстве, применения в судебной практике, а также благодаря записи обычного права.

Логично заключить, что правовая доктрина может становиться содержанием других источников права. В то же время, правовая доктрина является самостоятельной и может применяться без санкционирования государством.

Таким образом, можно сделать вывод о сложной специфике формирования правовой доктрины как источника права. Во-первых, правовую доктрину создают ученые-правоведы. Во-вторых, правовая доктрина формируется в результате сознательного процесса, который не подчиняется каким-либо процедурным нормам. В-третьих, правовая доктрина может быть писаной и неписаной – по форме выражения. В-четвертых, формирование правовой доктрины – длительный процесс, успех которого зависит от её убедительности и необходимости её признания. В-пятых, правовая доктрина проявляется в форме принципов и правил, которые имеют общий характер. В-шестых, формальная  обязательность правовой доктрины предопределяется единством взглядов учёных-правоведов. Основания для обязательности правовой доктрины — её санкционирование государством в нормативно-правовых актах, судебной практике и фактическом действии.

 

Список нормативных источников и литературы:

Источники:

1.     Декларация независимости соединенных штатов америки (4 июля 1776 г.) URL:http://www.vostlit.info/Texts/Dokumenty/S.America/XVIII/1760-1780/Deklac_nezavisim/text.phtml

2.     Указ Президента РФ от 5 декабря 2016 г. № 646 «Об утверждении Доктрины информационной безопасности Российской Федерации» // http://www.kremlin.ru/acts/bank/41460

 Литература:

3.     Богдановская И.Ю. Правовая доктрина в «общем праве». // Современное право. — 2012. — №5. – С. 33-37.

4.     Васильев, А.А. Правовая доктрина как источник права: вопросы теории и истории: Монография / А.А. Васильев. 2010. – 241 с.

5.     Головистикова А.Н. Толковый словарь юридических терминов / А.Н. Головистикова, Л.Ю. Грудцына. – М. : Эксмо, 2008. – 448 с.

6.     Давид Рене. Основные правовые системы современности. URL:https://royallib.com/read/rene_david/osnovnie_pravovie_sistemi_sovremennosti.html

7.     Жидков О.П. История государства и права зарубежных стран. — М.: Логос, 2003

8.     Правовое регулирование. Предмет, метод, процесс (макроуровень) / Сорокин В.Д. — СПб.: Юрид. Центр Пресс, 2003. — 661 c.

9.     Сюкиянен А.Р. Мусульманское право. — М.: Дело, 2003.

 

Источники права — урок. Обществознание, 9 класс.

Право является неотъемлемой частью жизни общества в государстве. Граждане не только могут, но и обязаны знать официальную позицию государства в той или иной сфере общественных отношений. А для этого государство должно публично выразить свою позицию, что оно и делает через источники права.

Источник (форма) права — это способ закрепления и выражения государством норм права.

Основным источником права традиционно остаётся нормативно-правовой акт.

Нормативно-правовой акт — это официальный документ установленной формы, принимаемый в особом порядке специально уполномоченными органами государства, содержащий нормы права.

В целом нормативно-правовые акты можно разделить на две большие группы: законы и подзаконные акты.

Закон — это официальный нормативно-правовой акт, принятый в строго определённом порядке органами законодательной власти, регулирующий наиболее важные общественные отношения и имеющий высшую юридическую силу.

Сила нормативно-правового акта напрямую зависит от того, кто именно его принимает. Закон имеет высшую юридическую силу потому, что принимается высшей законодательной властью: либо непосредственно всем народом, на референдуме, либо через представителей, избранных народом. В России это Федеральное собрание, состоящее из двух палат: Государственной думы (нижняя палата) и Совета Федерации (верхняя палата).

Очевидно, что наивысшей юридической силой в России будет обладать Конституция Российской Федерации, потому что она принимается всем народом Российской Федерации непосредственно.

 

Обрати внимание!

Конституция России обладает высшей юридической силой. Ни один нормативно-правовой акт не может противоречить Конституции России. В части, противоречащей Конституции России, нормативно-правовой акт не действует, а действует Конституция России.

Законы подразделяются на основной и обыкновенные.
Основной закон — один, и это Конституция Российской Федерации.
Обыкновенных законов много, и они принимаются на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации. 

Пример:

закон об образовании РФ, Закон о противодействии коррупции в РФ и т. д. — это обыкновенные законы.

Для конкретизации закона на его основе специально уполномоченные исполнительные органы издают подзаконные акты в рамках сферы своей деятельности.

Подзаконный акт — это нормативно-правовой акт, изданный уполномоченным лицом на основе и во исполнение закона, содержащий юридические нормы.

Обрати внимание!

Подзаконный акт обладает меньшей юридической силой и детализирует закон. Он не может противоречить закону.

Подзаконные акты могут издавать:

  •  Президент Российской Федерации — Указы;
  •  Правительство Российской Федерации — Постановления Правительства;
  •  Министерства и иные ведомства — Приказы, Инструкции и т. д.

Помимо нормативно-правовых актов к источникам права можно отнести, например, правовой обычай и судебный прецедент.

Правовой обычай — фактически сложившееся в течение длительного времени правило, регулирующее поведение людей, санкционированное государством.

Пример:

при определении порядка пользования лесами закрепляется обычай бесплатного сбора ягод и грибов всеми желающими.

Судебный прецедент — судебное решение, принятое по конкретному юридическому делу, применяемое в качестве образца для разрешения всех других аналогичных дел.

источников права в США

Конституция также обсуждает власть и ответственность правительства и дает рекомендации о том, как правительство организовано. Первые три статьи описывают структуру и сфера федерального правительства. Статья I устанавливает структуру и полномочия. Конгресса. Статья II описывает исполнительную ветвь власти, конкретное разграничение ролей президента и вице-президента. Статья III устанавливает судебную власть федеральных судов.

Федеральные законы и законы штата

Федеральное законодательство и законодательство штата, а также известное как статутное право, является вторым важным источником права в нашей правовой система.

Конгресс США принимает федеральные законы и эти законы применяются во всех 50 штатах. Пример Федеральный закон — это Закон о чистом воздухе, федеральный закон, регулирующий выбросы от стационарных и мобильных источников загрязнения. Этот акт является федеральным закон и, как таковой, он применяется ко всем стационарным и мобильным источникам воздуха загрязнение в каждом штате по всей стране.

Приняты федеральные законы во время законодательной сессии публикуются в Кодексе США, который разбиты на заголовки, каждый из которых посвящен разному предмету. Например, Раздел 11 касается банкротства, Раздел 18 — федеральные преступления, а Раздел 18 — федеральные преступления, а Раздел 26 покрывает налоги.

Государственные законы принимаются государством законодательные органы и применяются только в пределах штата. Хотя они регулируют деятельность в пределах штата они должны уступить место федеральным законам в случае конфликта. Пункт 2 статьи VI Конституции США о «верховенстве» предусматривает: что Конституция и федеральные законы являются «высшим законом страны.”Государственные законы, которые конфликты с федеральным законом «предотвращаются».

Административный регламент

Административный правила — это правила, изданные государственными или федеральными административными агентствами. Примеры включают Агентство по охране окружающей среды и Налоговую службу. Услуга. Эти правила устанавливают правила применения закона и принудительно. Федеральные агентства, разрабатывающие нормативные акты, получают право регулировать и обеспечивать соблюдение со стороны Конгресса посредством «разрешающего» закона, который предоставляет и определяет объем своих полномочий.

На федеральном уровне, административный правила публикуются и обновляются ежегодно в трех разных местах:

· В Свод федеральных правил, которые являются основным источником регулирующих законов;

· В Список затронутых разделов, который представляет собой краткое изложение затронутых разделов Федеральный закон; и

· В Федеральный регистр, в котором приведены подробные пояснения к правилам.

Административный регламент разработан через два типа нормотворчества: неформальный и формальный.Под неформальным нормотворчества, агентство предлагает правило, общественность представляет письменные комментарии и затем агентство решает, как создать окончательное правило. Неформальное нормотворчество более плавным и требует от агентства своевременного предоставления общего уведомления, место и характер разбирательства, чтобы общественность могла прокомментировать предлагаемые правила. При формальном нормотворчестве административные органы могут выдавать правила после выполнения определенных процедурных требований в соответствии с Закон об административном производстве. Этот закон предусматривает, что сторонник правила нести бремя доказательства того, что необходимые шаги были выполнены.Как таковой, Формальное нормотворчество может быть дорогостоящим и трудоемким.

Прецедентное право и судебная практика Мнения

Судейское право, известное как прецедентное право, также иногда его называют «общим правом». Законодательные органы могут писать широко уставы и позволяют судьям толковать значение законов, применяя их к делам с участием реальных людей и бизнеса. Кроме того, проблемы могут возникают, что не регулируется законодательными актами. В таких случаях суды могут применять определения и правила, основанные на традиционном подходе к этим вопросам разобрались.Например, закон штата редко определяет элементы правонарушений или правонарушений. строительные блоки контрактов. Это вопросы, которые определяются на основе традиции, уходящие в глубь веков, часто с английским правом.

Один раз суд выносит решение, его решение или «заключение» становится прецедентом, который должны применяться в последующих фактических сценариях. Когда суд использует решения от до вынесения решения, он соблюдает принцип stare decisis. Stare decisis продвигает беспристрастное и предсказуемое применение законов. Однако, не каждый суд обязан выполнять решения любого другого суда. Суды должны выполнять решения апелляционных судов только в пределах своих собственных система. Решения других судов могут быть «убедительным» авторитетом, но не «Обязательный» орган. Например, суд штата Нью-Джерси должен соблюдать решения Верховного суда Нью-Джерси, но не обязательно следовать решениям другие суды более низкого уровня Нью-Джерси или даже Верховный суд Пенсильвании.

Федеральная судебная система также включает суды первой и апелляционной инстанций.Судебный процесс суды называются «районными» судами. Апелляционные суды в какой суд первой инстанции решения, которые могут быть обжалованы, известны как «окружные» апелляционные суды. Схема судебные решения могут быть обжалованы в Верховном суде США. Таким образом, для Например, решение Апелляционного суда второго округа должно сопровождаться федеральный суд в Вермонте, так как Вермонт находится во втором округе. Суды Вермонта не обязаны следовать решениям судов первого или третьего округа Апелляции. Все эти суды (и, по сути, все суды в стране) являются требуется для выполнения решений Верховного суда США.

Более двух столетий Соединенные Штаты правовая система стала образцом для других стран по всему миру, которые стремятся разработать разнообразные законы. В этой презентации мы обсудили четыре источника права, которые взаимодействуют, пересекаются и работают вместе с одним другой — для создания надежного набора юридических рекомендаций.

Сноски

Основы права — Источники права

Видео по теме:

Основными источниками права в Соединенных Штатах являются Конституция Соединенных Штатов, конституции штатов, федеральные законы и статуты штатов, общее право, прецедентное право и административное право.

Конституции

Конституции определяют, как должно быть организовано правительство, а также полномочия и обязанности этих правительств. Конституции также могут служить для защиты индивидуальных свобод. Например, в федеральной конституции первые 3 статьи посвящены изложению структуры и полномочий федерального правительства, а первые 10 поправок («Билль о правах») в первую очередь посвящены защите личных свобод. Поскольку конституция является планом для всего правительства, все, что делает правительство, должно соответствовать Конституции.Если какое-либо действие, предпринятое какой-либо частью правительства, несовместимо с Конституцией, такое действие считается «неконституционным» и должно быть отменено.

Уставы

Уставы создаются федеральными, государственными и местными законодательными собраниями, которые состоят из выборных должностных лиц, которые имеют право создавать законы. Суды должны применять статуты, если таковые имеются, к фактам дела. Если статута не существует, суды обращаются к по общему праву или к прецедентному праву . Общее право относится к закону, который на самом деле не был кодифицирован и не принят законодательным органом, но, тем не менее, применяется судами на основе традиций и правовой истории Соединенных Штатов и даже восходит к правовой системе Англии. Прецедентное право относится к закону, который вытекает непосредственно из судебных решений. «Прецедентное право» состоит в основном из судебных толкований Конституции, статута или общего права. «Прецедентное право» включает решения Верховного суда и нижестоящих судов.

Поскольку статуты принимаются законодательными органами, которые уполномочены принимать законы, статуты контролируют общее право или прецедентное право, где они противоречат друг другу. Исключением из этого правила является то, что закон может быть отклонен судом, если в соответствии с толкованиями, сделанными в соответствии с применимым прецедентным правом, статут является неконституционным (несовместимым с Конституцией).

Процесс превращения идеи в закон долгий и сложный. Хотя федеральные процедуры и процедуры штата могут быть технически совершенно разными, на самом базовом уровне они схожи.

Сначала депутат вносит законопроект в Сенат или Палату представителей (или их эквиваленты на уровне штата). После внесения законопроекта он рассматривается соответствующим комитетом и / или подкомитетом. Подкомитет рассматривает законопроект, проводит слушания и вносит поправки, которые сочтет необходимыми.Как только подкомитет удовлетворен законопроектом, он представляет новую версию комитету в полном составе. Если весь комитет одобряет законопроект, он направляется в полную палату, в которую он был первоначально внесен (Сенат или Палата представителей), для обсуждения и окончательного голосования.

Если первая палата принимает законопроект, он передается в другую палату, где он рассматривается аналогичным образом. Обе палаты должны одобрить законопроект в идентичной форме. Если законопроект не одобрен обеими палатами, он может быть отправлен в комитет конференции для решения вопросов, по которым палаты не согласны.

После одобрения обеими палатами законопроект представляется президенту (или губернатору) на подпись. После подписания законопроект становится законом и вступает в силу в соответствии с предписаниями законодательного органа. Президент или губернатор также могут отказаться подписывать закон, действие, известное как «вето». Это препятствует тому, чтобы законопроект стал законом, хотя вето часто может быть отменено подавляющим большинством голосов законодательных органов (согласно федеральной системе, для преодоления президентского вето требуется 2/3 большинства обеих палат Конгресса).Федеральное правительство и правительства многих штатов имеют положения, согласно которым, если президент или губернатор не подпишет законопроект в течение определенного количества дней, пока заседает законодательный орган, законопроект автоматически становится законом.

Для получения дополнительной информации о том, как законы принимаются в рамках федеральной системы, см .:
КАК СОЗДАЮТСЯ НАШИ ЗАКОНЫ, пересмотренные и обновленные Чарльзом У. Джонсоном, депутатом Палаты представителей Соединенных Штатов, 31 января 2000 г.

Когда вступят в силу, законодательные акты, как на уровне штата, так и на федеральном уровне, обычно содержат следующие разделы: преамбула, определения, процедурные, основные и конструктивные.

Преамбула — это просто политическое заявление, объясняющее, почему был принят закон, и причины принятия закона. Определительный раздел определяет ключевые термины в законопроекте. Процедурный раздел показывает, как и когда закон должен вступить в силу. Например, в разделе может быть указано, что закон будет действовать только в течение 10 лет с даты его принятия. Основной раздел определяет условия самого закона (это «мясо» закона).В разделе конструкция изложены общие руководящие принципы, которые суды должны использовать при толковании закона.

Обратите внимание, что не все эти разделы будут включены в какой-либо закон. Единственный абсолютно необходимый раздел, который появляется в каждом законопроекте, — это основной раздел , поскольку именно в этом разделе излагаются действующие законы, которые принимает законодательный орган.

Судебная интерпретация

Поскольку законодательные органы не могут писать законы для каждого возможного фактического сценария, законы составлены достаточно широко, чтобы их можно было применять к различным ситуациям.Однако не всегда ясно, к каким ситуациям может применяться закон. Это когда суды должны участвовать в толковании закона , чтобы определить намерения законодательного органа. Суды должны учитывать множество вещей:

Обязательный прецедент : Если суд с прямой апелляционной юрисдикцией в отношении суда, рассматривающего вопрос (т. Е. Суд, в который можно обжаловать дела из этого суда) истолковал закон определенным образом это толкование должно использоваться судом.

Фактический язык : Большая часть законодательства является результатом тщательного планирования и рассмотрения. Таким образом, суды с большим уважением относятся к тем словам, которые выбрал законодательный орган.

История законодательства : Если формулировка неоднозначна, суды часто пересматривают историю законодательства, если таковая имеется. Как объяснялось выше, статуты обычно обсуждаются перед принятием; эти дебаты часто записываются. Отчеты комитетов и подкомитетов включены в историю законодательства.Недавняя законодательная история легко доступна на федеральном уровне; однако на государственном уровне он может быть довольно редким.

Контекст, общий и особый : Суды часто рассматривают контекст, в котором был принят закон, его цель и другие существующие законы, которые могут быть похожими. Почему закон был принят в то время, когда он был принят, также может иметь значение при определении государственной политики.

Обращение других судов : Если закон не был истолкован или интерпретирован апелляционными судами, суды первой инстанции не связывают прецедент.Однако другие суды первой инстанции могли рассматривать тот же вопрос; эти решения могут быть полезны суду, рассматривающему вопрос в настоящее время, и суд часто пересматривает другие аналогичные решения. Эти решения могут быть из одной или другой юрисдикции, хотя решения из иностранных юрисдикций менее убедительны. Если апелляционный суд рассматривает вопрос впервые, он также может пересматривать решения других судов, даже если они из других юрисдикций.
Юридические трактаты и другая научная литература : Поскольку законодательные акты часто анализируются учеными-юристами, прежде чем они будут рассмотрены в судах, многие суды считают такой анализ полезным в их собственном толковании.

Общее право : Если статут кодифицирует принцип общего права, могут оказаться полезными решения, анализирующие общее право.

Уставы других юрисдикций : Законодательство многих штатов схоже по многим вопросам.Обзор аналогичного законодательства в других штатах может пролить свет на рассматриваемое законодательство.

Административное право

По мере того, как регулирование становится все более распространенным, основная часть закона Административный закон приобретает все большее значение. Административный закон ссылается на правила, созданные административными агентствами .

Административные органы создаются законодательными органами в соответствии с так называемыми «уполномочивающими» законами. Административные органы являются частью исполнительной власти и отвечают за выполнение государственных функций.

ПРИМЕР: Конгресс поручил Агентству по охране окружающей среды («EPA») охрану окружающей среды, и Конгресс также принял законы, касающиеся окружающей среды, такие как Закон о чистом воздухе и Закон о чистой воде. Это дело EPA, чтобы обеспечить соблюдение этих законов, созданных Конгрессом. Конгресс также разрешил EPA создать свои собственные правила для обеспечения соблюдения законодательства, принятого Конгрессом. Например, если Конгресс принял закон, согласно которому выбросы от всех автотранспортных средств должны быть сокращены на 30% к 2010 году, и уполномочил EPA определять, как достичь такой цели, EPA напишет специальные правила для обеспечения соблюдения закона.Тогда эти правила будут иметь полную силу федерального закона. В штатах есть аналогичные административные органы.

Лицо, пострадавшее от решения агентства, обычно может подать апелляцию в апелляционный суд (суд) внутри агентства. Часто можно обжаловать решение апелляционного суда в федеральном суде или суде штата.



Похожие видео:

1.6 Источники права — Уголовное право

Цели обучения

  1. Определите три источника права.
  2. Расположите три источника права в порядке убывания.
  3. Выяснить цель конституций США и штатов.
  4. Определите одну цель статутного права.
  5. Установить цель прецедентного права.
  6. Дайте определение судебному надзору.
  7. Схема и объяснение компонентов краткого описания кейса.

Право происходит из трех источников, которые называются источниками права .

Конституционный закон

Первым источником права является конституционный закон .В каждом штате действуют две конституции: федеральная Конституция или Конституция США, действующая на всей территории Соединенных Штатов Америки, и конституция штата. Конституция США создала нашу правовую систему, как это обсуждается в главе 2 «Правовая система в Соединенных Штатах». Конституции штатов обычно сосредоточены на проблемах местного значения.

Цель федеральной конституции и конституции штата — регулировать действия правительства . Частные лица защищены Конституцией, но сами не обязаны ей следовать.

Пример государственных и частных действий

Кора стоит на тротуаре и критикует план президента Обамы в области здравоохранения. Хотя других людей могут раздражать слова Коры, правительство не может арестовать или привлечь к уголовной ответственности Кору за ее выступление, потому что Первая поправка к Конституции США гарантирует каждому человеку право свободно говорить. С другой стороны, если Кора заходит в универмаг Macy’s и критикует владельца Macy’s, Macy’s может немедленно выгнать Кору.Macy’s и ее персонал частные , а не государственные, и они не обязаны соблюдать Конституцию.

Исключения из Конституции

Федеральная конституция и конституция штата написаны словами, которые могут быть интерпретированы по-разному. Таким образом, существует множество исключений из любой конституционной защиты. Конституционные защиты и исключения подробно обсуждаются в главе 3 «Конституционные защиты».

По соображениям безопасности мы видим больше исключений из конституционной защиты в государственных школах и тюрьмах .Например, государственные школы и тюрьмы могут предписывать определенный стиль одежды в целях обеспечения безопасности. Технически принуждение человека к определенной одежде может нарушить право на самовыражение, которое гарантирует Первая поправка. Однако, если ношение униформы может уменьшить конфликты, связанные с бандами, в школе и помешать заключенным успешно сбежать, правительство может по конституции подавить свободу слова в этих местах.

Верховенство Конституции

Из трех источников права конституционное право считается наивысшим , и его не следует заменять ни одним из двух других источников права.В соответствии с принципами федерального верховенства, федеральный закон или Конституция США является важнейшим источником права, и конституции штатов не могут его заменить. Федеральная конституционная защита и федеральное верховенство обсуждаются в главе 2 «Правовая система в Соединенных Штатах» и главе 3 «Конституционная защита».

Статутный закон

Второй источник права — статутный закон . В то время как Конституция применяется к действиям правительства, законодательные акты применяются к индивидуальным или частным действиям и регулируют их.Статут — это письменный (и опубликованный) закон, который может быть принят одним из двух способов. Большинство статутов составляются и утверждаются на голосование законодательной ветвью власти . Это просто группа лиц, избранных для этой цели. Законодательная ветвь власти США называется Конгрессом, и Конгресс принимает федеральные законы как закон. В каждом штате также есть законодательная ветвь власти, называемая законодательным собранием штата, и законодательный орган штата голосует законодательными актами штата. Часто государства кодифицируют свои уголовные статуты в уголовный кодекс.

граждан штата также могут голосовать за законы штата. Хотя законодательный орган штата принимает из законодательных актов штата, граждане, голосующие по бюллетеням, могут принимать некоторые очень важные законы. Например, большинство граждан Калифорнии проголосовали за введение в действие закона Калифорнии о лекарственной марихуане (Закон Калифорнии о сострадательном использовании от 1996, 2010). Закон Калифорнии о трех забастовках был принят как законодательным собранием штата, так и гражданами Калифорнии и фактически фигурирует в Уголовном кодексе Калифорнии в двух отдельных местах (Brown, B., и Жоливетт, Г., 2010).

Неэффективность статутного закона

Статутный закон уступает конституционному закону , что означает, что статут не может противоречить конституционным правам или пытаться вытеснить их. Если существует противоречие между конституционным и статутным правом, суд должен разрешить конфликт. Суды могут аннулировать неконституционные законы в соответствии со своими полномочиями судебного надзора , что обсуждается в следующем разделе.

Административные законы и постановления

Другие письменные и опубликованные законы, применимые к физическим лицам, — это административные законы и постановления. Административные законы и постановления не должны отменять или противоречить статутному праву.

Административные законы принимаются административными агентствами, которые являются государственными агентствами, предназначенными для регулирования в определенных областях. Административные органы могут быть федеральными или государственными и включать в себя не только законодательную ветвь, но также исполнительную (исполнительную) ветвь и судебную (судебную) ветвь.Управление по санитарному надзору за качеством пищевых продуктов и медикаментов (FDA) является примером федерального административного агентства. FDA регулирует любые пищевые продукты или лекарства, производимые и продаваемые в Соединенных Штатах.

Постановления

аналогичны законодательным актам, за исключением того, что города, и округа, голосуют за них, а не законодательные органы штата или граждане штата. Постановления обычно касаются здоровья, безопасности или благополучия, и их нарушения обычно классифицируются как правонарушений или проступков , а не уголовных преступлений .Писаный закон, запрещающий пешеходную прогулку в пределах города или округа, является примером постановления.

Уголовный кодекс образца

Уголовные законы штатов существенно различаются, поэтому в начале 1960-х годов группа ученых-юристов, юристов и судей, которые были членами Американского института права, разработала набор предлагаемых уголовных законов, названных Типовым уголовным кодексом. Цель Типового уголовного кодекса состояла в том, чтобы предоставить стандартизированный набор уголовных законов, которые могли бы принять все штаты, что упростило бы эффект разнообразия правовой системы Соединенных Штатов.Хотя Типовой уголовный кодекс не был принят повсеместно, большинство штатов включили его части в свои уголовные кодексы, и Типовой уголовный кодекс остается в качестве руководства и координационного центра для обсуждения, когда законодательные органы штатов изменяют свои уголовные законы.

Прецедентное право

Третьим источником права является прецедентное право . Когда судьи выносят решения по фактам конкретного дела, они создают прецедентное право. Федеральное прецедентное право исходит из федеральных судов, а прецедентное право штата исходит из судов штата.Прецедентное право берет свое начало в английском общем праве.

Общее английское право

В Старой Англии, до урегулирования конфликта в Соединенных Штатах, прецедентное право было наиболее распространенным источником права. Это контрастировало со странами, которые следовали системе римского права, которая в основном полагалась на письменные кодексы поведения, принятые законодательными органами. Прецедентное право в Англии погрязло в традициях и местных обычаях. Общественные принципы права и справедливости были руководящими принципами, когда суды выносили свои решения.Стремясь быть последовательными, английские судьи взяли за правило следовать предыдущим судебным решениям, тем самым впервые создав единую систему законов по всей стране. Прецедентное право было названо общим правом, потому что оно было общим для всей нации (Duhaime, L., 2010).

Английская система юриспруденции проникла в Соединенные Штаты вместе с первыми колонистами. Первоначально тринадцать колоний единогласно приняли общее право как закон страны. Все преступления являются преступлениями по общему праву, и в делах определяются элементы преступности, меры защиты и схемы наказания.Постепенно, после Войны за независимость, враждебность к Англии и современным реформам привела к размыванию преступлений по гражданскому праву и движению к кодификации. Штаты начали заменять преступления по общему праву законами, принятыми законодательными собраниями штатов. Оксфордский профессор сэра Уильяма Блэкстоуна «Комментарий к английскому праву», , который толковал и резюмировал английское общее право, стал важным справочником, поскольку страна начала процесс преобразования принципов общего права в письменные законы, постановления и уголовные кодексы (Duhaime, Л., 2010).

Ограничения по гражданским преступлениям

В современном обществе во многих штатах и ​​федеральном правительстве (United States v. Hudson & Goodwin, 2010) судьи не могут создавать преступления. Это нарушает представления о справедливости. Придумывание нового преступления и наказание обвиняемого за него не обеспечивают последовательности или предсказуемости нашей правовой системы. Это также нарушает принцип законности, основную концепцию американского уголовного правосудия, воплощенную в этой фразе: «Nullum crimen sine lege, nulla poena sine crimen» (Нет преступления без закона, нет наказания без преступления).

В штатах, которые не допускают преступлений по общему праву, статуты должны определять преступное поведение. Если не существует закона, криминализирующего поведение обвиняемого, обвиняемый не может быть привлечен к уголовной ответственности , даже если поведение является отвратительным. Как указано в Типовом уголовном кодексе, «[никакое] поведение не является правонарушением, если оно не является преступлением или нарушением в соответствии с настоящим Кодексом или другим статутом этого государства» (Типовой уголовный кодекс § 1.05 (1)).

Общее право по-прежнему играет важную роль в уголовном законодательстве, хотя большинство преступлений теперь закреплено в законах.Классификация преступлений как фелоний и проступков является отражением английского общего права. Законодательные органы часто создают статуты на основании преступлений, ранее совершенных по общему праву. Судьи обращаются к общему праву при определении уставных терминов, установлении уголовного судопроизводства и создании защиты от преступлений. Соединенные Штаты считаются страной общего права. Каждый штат, кроме Луизианы, который основан на Гражданском кодексе Франции, принимает общее право как закон штата , за исключением , где законом предусмотрено иное (Legal Definition, 2010).

Пример отказа суда в возбуждении уголовного дела

Читать Киллер против Верховного суда , 470 P.2d 617 (1970). В Keeler обвиняемый напал на свою беременную бывшую жену, в результате чего ее ребенок родился мертворожденным. Верховный суд Калифорнии отклонил обвинение в убийстве против Киллера в соответствии с § 187 Уголовного кодекса Калифорнии, поскольку закон криминализировал только злонамеренное убийство «человека». Суд вынес свое решение после изучения общеправового определения человека и определения того, что это определение не включает плод.Суд рассудил, что не может создать новое преступление без нарушения пункта о надлежащей правовой процедуре, разделения властей и § 6 Уголовного кодекса Калифорнии, который запрещает создание преступлений по общему праву. После решения Киллер Законодательное собрание Калифорнии изменило § 187 Уголовного кодекса, включив в него плод, за исключением аборта (Cal. Penal Code, 2010).

Сила прецедентного права

Как правило, если есть закон по вопросу, он выше прецедентного права, так же как Конституция выше статутного права.Однако судьи интерпретируют конституционного и статутного права, что делает прецедентное право мощным источником права . Судья может толковать конституцию таким образом, чтобы добавлять или создавать исключения к ее защите. Судья также может интерпретировать статут так, чтобы он был неконституционным и не имеющим исковой силы. Это называется правом судебного надзора (Marbury v. Madison, 2010).

Пример судебного пересмотра

Пример судебного пересмотра приведен в деле Texas v.Johnson , 491 U.S. 397 (1989). В деле Johnson Верховный суд США постановил, что сжигание флага является защищенным самовыражением в соответствии с Первой поправкой к Конституции США. Таким образом, суд отменил обвинительный приговор ответчику на основании закона Техаса, который криминализировал осквернение почитаемого объекта. Обратите внимание, как Johnson не только лишает законной силы статута штата как ниже Конституции США, но также изменяет Конституцию США, добавляя сжигание флага к защите свободы слова Первой поправкой.

Рисунок 1.5 Схема и иерархия источников права

Stare Decisis and Precedent

Дела разнообразны, и прецедентное право на самом деле не является законом до тех пор, пока судья не вынесет решение по делу, поэтому должен быть способ обеспечить предсказуемость прецедентного права . Было бы несправедливо наказывать кого-либо за поведение, которое еще не является незаконным. Таким образом, судьи придерживаются политики, называемой stare decisis. Stare decisis происходит от английского общего права и заставляет судей выполнять решения по предыдущим делам.Предыдущий случай называется прецедентным. После того, как судьи вынесли решение по конкретному делу, общественность может быть уверена, что возникший прецедент будет и дальше использоваться другими судьями. Stare decisis не абсолютен; судьи могут отклоняться от него, чтобы обновить закон, чтобы он соответствовал современным ожиданиям общества.

Правила принятия решения и использования прецедента

Прецедент дела обычно представляет собой апелляцию , а не судебное разбирательство . Часто существует несколько уровней апелляции, поэтому одни апелляции поступают из судов более высокой инстанции, чем другие.В этой книге в главе 2 «Правовая система США» обсуждается судебная система, включая апелляционные суды.

Многие сложные правила регулируют использование прецедента . В своих аргументах юристы в первую очередь используют прецедент, а не статут или Конституцию , потому что это очень специфично. При надлежащем исследовании юристы обычно могут найти прецедент, который соответствует или очень близок к соответствию фактам любого конкретного дела. В самом общем смысле судьи, как правило, следуют прецеденту: новее , высокому суду и той же судебной системы , федеральной или штатной.

Пример принятия решения и использования прецедента

Джеффри — защитник Конрада, которого судят за убийство первой степени. Судебное преследование за убийство происходит в Нью-Мексико. Джеффри находит прецедент дела из Апелляционного суда Нью-Йорка, датированный 1999 годом, указывающий, что Конрада следовало привлечь к ответственности за добровольного непредумышленного убийства , а не за убийство первой степени. Брэндон, прокурор, находит прецедент дела из Верховного суда Нью-Мексико , датированного 2008 , что указывает на то, что уголовное преследование за убийство является уместным.Суд первой инстанции, вероятно, будет следовать прецеденту, представленному Брэндоном, потому что он новее, от суда более высокой инстанции и из той же судебной системы, что и судебное разбирательство.

Дело Citation

Дела должны быть опубликованы , чтобы стать прецедентным правом. Опубликованное дело также называется судебным заключением. Эта книга знакомит вас со многими судебными заключениями, которые вы можете прочитать в Интернете. Важно понимать смысл цитирования дела. Цитата из дела представляет собой серию цифр и букв после названия дела и обозначает место публикации дела.Например, давайте проанализируем ссылку на дело Keeler v. Superior Court , 470 P.2d 617 (1970).

Рисунок 1.6 Ссылка на дело Keeler Case

Как видно из диаграммы, число 470 — это номер тома книги, в которой был опубликован корпус Keeler . Название этой книги — «P.2d» (это аббревиатура от Pacific Reports, 2d Series ). Номер 617 — это номер страницы корпуса Keeler .Дата (1970 г.) — это дата, когда Верховный суд Калифорнии вынес решение по делу.

Краткое изложение дела

Полезно сжимать судебные заключения в краткое изложение дела. Краткое описание дела Keeler показано на рис. 1.7 «Краткое описание дела Keeler».

Публикуемые судебные заключения пишутся судьями и могут быть объемными. Они также могут содержать более одного прецедентного права, в зависимости от количества решаемых вопросов. Краткое изложение дела сводит судебное заключение к его основам и может помочь понять наиболее важные аспекты дела.Стандартные форматы кратких описаний дела могут различаться, но один формат, который обычно используют поверенные и помощники юристов, объясняется в следующем абзаце.

Просмотрите краткую информацию о кейсе Keeler . Краткое изложение дела должно начинаться с заголовка дела , включая ссылку . Следующим компонентом материала дела должны быть процессуальных фактов . Процедурные факты должны включать две части информации: , кто подает апелляцию, и , в каком суде находится дело.Как видно из краткого обзора дела Keeler , Киллер подала заявление о запрете, и судом является Верховный суд Калифорнии. После процессуальных фактов следует существенных фактов , которые должны быть кратким описанием фактов, которые послужили поводом для судебного разбирательства и апелляции. За процедурными и существенными фактами следует № , вып. . Дело в том, какой вопрос рассматривает суд, который обычно является основанием для апелляции. Краткое изложение дела должно сформулировать проблему как вопрос.В делах обычно бывает несколько проблем. В кратком описании кейса могут быть указаны все вопросы или только самый важный вопрос. Материальная позиция идет после проблемы, это , фактически прецедентное право , и отвечает на вопрос о проблеме. Если в описании кейса представлено более одного вопроса, каждый вопрос должен быть рассмотрен основной организацией.

Процедурная задержка должна следовать за основной задержкой. В процессуальном постановлении обсуждается, что суд сделал по делу с процессуальной точки зрения.Это может включать в себя отмену решения суда низшей инстанции, подтверждение решения суда или корректировку приговора , вынесенного судом низшей инстанции. В этой книге судебная процедура подробно обсуждается в главе 2 «Правовая система в Соединенных Штатах». Последним, но все же важным для краткого обзора дела является обоснование . Обоснование обсуждает аргументации судей при вынесении постановления по делу. Обоснование может установить политику , которая технически не является прецедентным правом, но все же может использоваться в качестве прецедента в определенных случаях.

Судейское заключение пишет один судья. Судьи голосуют, как принять решение, и не все дела поддерживаются единогласным решением. Иногда другие судьи захотят дополнить судебное заключение. Если судья согласен с судебным заключением, он может написать совпадающее мнение , в котором объясняется, почему судья согласен. Если судья не согласен с судебным заключением, он может написать особое мнение , объясняя, почему судья не согласен. Особое мнение не меняет судебного заключения, но оно также может быть использовано в качестве прецедента в будущем деле, если есть основания для изменения закона.

Список литературы

Браун, Б., и Жоливетт, Г., «Букварь: три удара — влияние более чем за десятилетие», веб-сайт Управления законодательного аналитика, дата обращения 15 февраля 2010 г., http://www.lao.ca.gov /2005/3_strikes/3_strikes_102005.htm.

Cal. Уголовный кодекс § 187, по состоянию на 23 августа 2010 г., http://codes.lp.findlaw.com/cacode/PEN/3/1/8/1/s187.

Закон Калифорнии о милосердном использовании от 1996 г., Cal. § 11362.5 Кодекса здоровья и безопасности, по состоянию на 15 февраля 2010 г., http: // www.cdph.ca.gov/programs/mmp/Pages/Medical%20Marijuana%20Program.aspx.

Duhaime, L., «Common Law Definition», веб-сайт Duhaime.org, по состоянию на 26 сентября 2010 г., http://www.duhaime.org/LegalDictionary/C/CommonLaw.aspx.

Legal Definition, «Общее право», веб-сайт Lectlaw.com, по состоянию на 26 сентября 2010 г., http://www.lectlaw.com/def/c070.htm.

Marbury v. Madison, 5 U.S. (1 Cranch) 137 (1803), по состоянию на 15 февраля 2010 г., http://www.law.cornell.edu/supct/html/historics/USSC_CR_0005_0137_ZS.html.

United States v. Hudson & Goodwin, 11 U.S. 32 (1812), по состоянию на 24 сентября 2010 г., http://openjurist.org/11/us/32/the-united-states-v-hudson-and-goodwin.

Источники права

Откуда взялось право? Как отличить хорошее от плохого? Конечно, когда вы были ребенком, ваши опекуны учили вас, что правильно, а что плохо. Ваши учителя, старейшины сообщества и другие люди, которые были в состоянии помочь сформировать ваши представления о надлежащих манерах поведения, также повлияли на ваше понимание того, какое поведение приемлемо, а какое нет.Кроме того, работодатели часто имеют очень твердые представления о том, как их сотрудники должны себя вести. Эти идеи могут быть переданы через кодексы этики работодателей, справочники для сотрудников или организационную культуру.

Конечно, действия, которые считаются «неправильными» и ненадлежащим поведением, не являются нарушением закона. Они просто могут представлять социальные нормы. Например, обычно неприемлемо спрашивать незнакомцев об их доходах. Это не является незаконным, но считается невежливым.Представьте, что вы проходите собеседование на должность, которую действительно хотите. Можете ли вы представить, как вы спрашиваете своего потенциального работодателя, сколько он зарабатывает? Работодатель не будет противозаконным отказать вам в приеме на работу из-за отсутствия у вас социальных навыков. Однако работодатель не может нанять вас исключительно на основании вашей расы.

Так в чем разница? Один тип «правильного и неправильного» основан на социальных нормах и культурных ожиданиях. Другой тип «правильного и неправильного» основан на источнике, признанном имеющим законную власть создавать и обеспечивать соблюдение закона в нашем обществе.Это два типа правил в нашем обществе — социальные нормы и законы.

Социальные обычаи могут быть нарушены под страхом смущения или остракизма. Кто-то может игнорировать социальные обычаи, но это обычно имеет негативные социальные или профессиональные последствия. Человека, нарушающего социальные обычаи, можно назвать хамом, или люди могут пытаться избегать этого человека, потому что его или ее действия и комментарии вызывают у других неудобство. Однако за нарушение социальных обычаев не будет никаких юридических последствий.

Нарушения закона разные. Нарушение закона влечет за собой наказание, например ответственность или лишение свободы, в зависимости от типа нарушения. Хотя в целом мы можем решать, подчиняться ли общественным обычаям или нет, мы вынуждены подчиняться закону под угрозой наказания.

Право обычно можно разделить на публичное или частное право. Публичное право Закон, применимый ко всем. относится ко всем. Это закон, который был создан некой законной властью, наделенной властью создавать закон, и он был «передан» людям, находящимся под ее юрисдикцией.В Соединенных Штатах сами законодательные органы также подчиняются этим законам, потому что никто не стоит «выше» закона. В случае нарушения закона к нарушителю могут быть применены штрафные санкции. Эти наказания также «передаются» из какого-то признанного источника власти, например, судебной системы. Конечно, люди в Соединенных Штатах могут участвовать во многих законотворческих мероприятиях. Например, они могут голосовать на выборах за законодателей, которые, в свою очередь, создают законы. Точно так же, если у людей есть законный иск, их дело может быть рассмотрено в судебной системе.

Важно отметить, однако, что не все законы являются публичными. Частное право Закон, имеющий обязательную юридическую силу для сторон, которые соглашаются с ним, например, договор. обычно понимается как закон, имеющий обязательную силу для определенных сторон. Например, стороны контракта участвуют в частно-правовом соглашении. Условия договора распространяются на стороны договора, но не на кого-либо еще. Если у сторон возникнет спор по контракту, они смогут использовать методы разрешения споров для его разрешения.Это связано с тем, что обе стороны контракта признают судебную власть в качестве законного органа, который может разрешить спор по контракту. Однако, независимо от решения, условия контракта и средства правовой защиты в случае нарушения будут применяться только к сторонам контракта, а не ко всем остальным.

Кроме того, некоторые законы являются процессуальными, а некоторые — материальными. Процессуальное право Правовые нормы, которые должны соблюдаться государственными служащими при исполнении закона. описывает правовые нормы, которые необходимо соблюдать.Другими словами, он подробно описывает процесс или правила, которые требуются по закону. Например, правительство США обычно должно получить ордер перед обыском в чьем-то частном доме. Если процесс получения ордера игнорируется или выполняется незаконно, то нарушается процессуальный закон. Материальное право Фактическое содержание закона или существо иска, дела или иска. относится к фактическому содержанию закона или по существу иска, дела или иска. Материальное право воплощает идеи юридических прав и обязанностей и отражено в различных источниках права, таких как статуты, Конституция или общее право.

Источники права

В Соединенных Штатах наши законы исходят в основном из Конституции США и конституций штатов; из статутного права Конгресса, законодательных собраний штатов и местных законодательных органов; из общего права; и из административных правил и положений. Распоряжения и договоры также являются важными источниками права. Все это первоисточники закона, действующего законодательства; к ним относятся конституции, статуты и судебные заключения .. Как и в любой демократии, У.С. закон отражает волю людей, которые голосуют за представителей, принимающих закон. Таким образом, законодательство США также является отражением государственной политики.

Вторичные источники права Толкования права. К ним относятся повторные изложения закона, журнальные статьи и трактаты. включают повторные изложения закона, обзоры законодательства и журнальные статьи, унифицированные кодексы и трактаты. Изложение или краткое изложение области или свода законов. Эти источники созданы учеными-юристами, а не признанным законным органом.Однако эти источники читают и часто влияют на тех, кто в состоянии создать закон. Члены судебной власти, например, могут при принятии решений обращаться к новой редакции закона или статьям с обзором закона. Аналогичным образом, законодательные органы штатов часто принимают единые акты полностью или частично, например, Единый торговый кодекс (UCC) — типовой закон, который стремится обеспечить единообразие контрактов в различных штатах. Это не закон, пока законодательные органы штата не примут его в качестве закона. Когда свод вторичных законов формально принимается законным органом, принимающим закон, он становится первичным законом.В этом примере принятие UCC законодательным собранием штата преобразует UCC из вторичного источника права (типового кодекса) в первичный источник права в этом штате, а именно в статут.

Конституция США Высший закон страны. Он создал структуру федерального правительства США. создали структуру нашего федерального правительства. Среди прочего, он определяет три ветви — законодательную, исполнительную и судебную.

Он устанавливает организационные и процедурные требования, определяет границы юрисдикции каждого филиала и создает «проверки» для каждого филиала со стороны других филиалов.Например, посмотрите примечание 1.26 «Гиперссылка: Конституция США». Как вы можете видеть, в Статье II, Разделе 2, президент является главнокомандующим нескольких вооруженных сил, но он не имеет права объявлять войну. Эта обязанность возлагается на Конгресс.

Первые десять поправок к Конституции США известны как Билль о правах. Некоторые из отцов-основателей не верили, что Билль о правах внесет первые десять поправок в Конституцию США. было необходимо, потому что власть, предоставленная федеральному правительству, созданному U.С. Конституция была явно ограничена. Любые полномочия, прямо не предоставленные федеральному правительству Конституцией США, сохраняются за штатами. Это означает, что если в Конституции США не указано, что одна из федеральных ветвей власти обладает юрисдикцией в отношении определенной области, то регулирование в этой области возлагается на штаты.

Несмотря на ограниченные полномочия, предоставленные федеральному правительству Конституцией США в качестве условия ратификации, многие штаты настаивали на письменном Билле о правах, который сохранял определенные индивидуальные гражданские права и свободы.Сегодня коммерческие организации, которые рассматриваются как юридические лица в соответствии с законом, такие как корпорации, пользуются многими из этих прав и свобод, как если бы они были естественными людьми.

У каждого штата также есть своя конституция, и эти конституции выполняют ту же функцию для каждого отдельного правительства штата, что и Конституция США для федерального правительства. В частности, они устанавливают пределы государственной власти, обеспечивают защиту основных прав и устанавливают организацию и обязанности различных ветвей власти на государственном уровне.

Эта двойная система правления, существующая в Соединенных Штатах, называется федерализмом — системой, в которой власть разделена между двумя или более формами правления, которая представляет собой структуру управления, при которой федеральное правительство и правительства штатов сосуществуют через схему разделения власти. Законы штата не могут противоречить федеральным законам, в том числе Конституции США. Это потому, что Конституция США является высшим законом страны.

Нормативное право Закон создается законодательными органами.Закон создается законодательным органом. Конгресс — законодательный орган на федеральном уровне. В штатах также есть законодательные органы, большинство из которых двухпалатные. Термин, используемый для описания законодательного органа, в котором существуют два органа, например Конгресс США, который состоит из Сената и Палаты представителей, как и наша федеральная система. Имена законодательных собраний штатов различаются в зависимости от штата. Например, в Индиане законодательный орган известен как Генеральная ассамблея. В Северной Дакоте это Законодательное собрание.В Нью-Йорке это называется Законодательное собрание. Тем не менее их цели совпадают. Они являются законодательными ветвями правительств своих штатов.

Конгресс состоит из Сената в количестве 100 членов и Палаты представителей из 435 членов. Предки, написавшие Конституцию, обсуждали и спорили о том, как составить законодательный орган, и в результате получился совещательный орган, который не всегда быстро реагирует на волю большинства. Поскольку численность населения по переписи, проводимой каждые десять лет, определяет, сколько мест в Палате представителей получает штат, более мелкие штаты иногда непропорционально представлены в Сенате.Например, Аляска и Делавэр имеют только одного представителя в палате представителей, но у каждого есть два сенатора. Сенаторы избираются на шестилетний срок, а члены Палаты представителей — на двухлетний срок. Нет ограничений по срокам полномочий ни для сенаторов, ни для членов Палаты. Одно из преимуществ отсутствия ограничений по срокам состоит в том, что институциональные знания и мудрость могут передаваться навечно. Один из недостатков состоит в том, что избранные должностные лица могут рассчитанным образом хеджировать свои голоса по важным вопросам, чтобы обеспечить переизбрание.Если бы были введены ограничения на количество сроков, то сводничество при голосовании не было бы проблемой, но Конгресс всегда работал бы со многими неопытными законодателями.

Как видно из примечания 1.32 «Гиперссылка: как законопроект становится законом», законопроект может быть внесен в Конгресс через Сенат или Палату представителей. И Палата представителей, и Сенат имеют много комитетов, и они связаны со всеми областями, входящими в компетенцию Конгресса принимать законы. После того, как законопроект внесен, он направляется в соответствующий комитет палаты Конгресса, в которой он был внесен.Если комитет продвигает законопроект, он модифицирует законопроект по своему усмотрению, а затем отправляет законопроект в палату подачи (Сенат или Палата представителей) для голосования. Если законопроект принимается, он отправляется в другую палату (опять же, в Сенат или Палату представителей), где он проходит ту же процедуру. Если другая палата голосует за одобрение законопроекта, то он поступает в объединенный комитет, состоящий из членов как Палаты представителей, так и Сената, где завершается окончательная работа.После этого законопроект отправляется в Конгресс для полного голосования. Если законопроект принят, он отправляется президенту. Если президент подписывает закон, он становится статутом.

Президент может наложить вето на законопроект. Президентское вето — это исполнительная «проверка» законодательного органа. Однако, если президент наложит вето на законопроект, законодательный орган может отменить вето подавляющим большинством голосов. Преодоление Конгресса — это законодательная «проверка» исполнительной власти. Эти проверки встроены в наш U.С. Конституция.

Важно отметить, что Конгресс не может действовать вне своих перечисленных полномочий. Многие ошибочно полагают, что Конгресс может все. Это просто не соответствует действительности. См. Раздел 8 статьи I, доступный через примечание 1.26 «Гиперссылка: Конституция США», где перечислены полномочия Конгресса. Помните, что любые полномочия, не предоставленные федеральному правительству Конституцией США, сохраняются за штатами. Это означает, что, если бы Конгресс принял закон в сфере, регулирование которой фактически оставалось за штатами, Конгресс действовал бы вне рамок своих полномочий.В случае оспаривания закон будет признан неконституционным.

На практике это означает, что законы многих штатов США сильно отличаются друг от друга. Например, в Орегоне некоторые неизлечимо больные пациенты могут законно покончить жизнь самоубийством в соответствии с Законом штата о смерти с достоинством. Однако во многих других штатах подобное действие было бы незаконным.

Общее право Судейское право. это закон, установленный судьей. Общее право характерно для большинства стран, ранее колонизированных Великобританией, где оно возникло.В континентальной Европе существует альтернативная система, называемая гражданским правом, система права, в которой только законодательная власть создает закон. развита, когда судьи не имеют права создавать закон посредством толкования. В юрисдикциях гражданского права только законодательный орган может создавать закон. Юрисдикция — область, в которой может осуществляться власть. это область, где может осуществляться власть.

В системе общего права, когда апелляционный суд заслушивает дела и пишет заключения, создаются, формируются и формируются нормы права.После того, как конкретный правовой вопрос был решен в юрисдикции, существует высокая вероятность того, что в последующих делах, представляющих тот же правовой вопрос, будет использоваться та же норма права, которая возникла в результате уже решенных дел по той же правовой проблеме. Эта политика известна как stare decisis: «Пусть то, что уже решено, останется в силе». Это принцип, согласно которому суды должны следовать прецедентам или «оставить решение в силе». Это как прецедент существующего толкования закона, основанного на ранее принятых решениях. формируется, хотя прецеденты могут меняться или меняться со временем.Прецеденты также могут быть полностью опровергнуты, хотя это бывает редко. Прецеденты и решительный взгляд позволяют нам предугадывать поведение других и оценивать законность наших собственных действий.

Юридическая аргументация используется адвокатами для обоснования определенного исхода дела и судьями при вынесении решений. В своей основной форме юридическое обоснование включает сначала определение юридического вопроса, который является предметом спора. Затем определяется верховенство закона, применимое к этому вопросу.Например, верховенство закона может быть извлечено из прецедента. Обстоятельства дела анализируются на предмет соблюдения законности, чтобы прийти к обоснованному выводу. Этот метод юридического обоснования называется методом IRAC, что является аббревиатурой от слов «проблема, правило, анализ и заключение».

Общее право является важным источником права во многих областях, регулирование которых закреплено за штатами. Штат может осуществлять свои полицейские полномочия — общие полномочия штатов по регулированию здоровья, безопасности и общего благосостояния населения.например, для регулирования безопасности, здоровья и благополучия своих граждан. Законы, применяемые в этих областях, могут привести к принятию законов в различных областях, таких как право собственности (например, правила зонирования), так называемые законы о пороках Законы, направленные на регулирование или запрещение порочной деятельности или предприятий, занимающихся порочной деятельностью, такой как азартные игры, проституция. , потребление алкоголя и порнографии. (например, ограничения на порок деловой активности в определенных областях или в определенные дни) и семейные отношения (например,g., законы, касающиеся брака и усыновления). Также важно отметить, что прецеденты различаются в зависимости от юрисдикции, поскольку прецеденты, созданные в одной юрисдикции, не имеют обязательной силы в других юрисдикциях.

Большинство административных агентств создаются законодательными органами. На федеральном уровне они создаются Конгрессом, а на уровне штата — через законодательные органы штата. Административные органы можно рассматривать как делегирование полномочий Конгресса региональным экспертам в определенных областях, чтобы эти эксперты могли участвовать в ограниченном законотворчестве, судебных процедурах и расследованиях в рамках своей конкретной компетенции.Законы, принимаемые административными агентствами, называются правилами или положениями, создаются административными агентствами и имеют силу закона. Административные агентства создаются на основе разрешающего законодательства. Уставы, созданные Конгрессом для создания отдельных административных агентств., Которые устанавливают границы юрисдикции агентств, нормотворчество процедуры и другая информация, относящаяся к сфере полномочий агентств.

Основные выводы

Правовая система США состоит из нескольких юрисдикций на местном уровне и уровне штата и одной федеральной юрисдикции.Местные законы и законы штата не могут противоречить федеральным законам. Основные источники права в США включают конституционное право, статутное право, общее право и административное право.

Упражнения

  1. Укажите действие, которое нарушит социальные нормы, но не нарушит никаких законов. Можете ли вы выявить какие-либо нарушения закона, которые не нарушили бы никаких социальных норм?
  2. Каковы три конкретных полномочия Конгресса? Каковы три конкретных полномочия исполнительной власти? Считаете ли вы, что полномочия судебной власти четко определены? Почему или почему нет?
  3. Какие области права были зарезервированы за штатами для регулирования? Откуда вы знаете?
  4. Укажите законопроект в Палате представителей или в США.С. Сенат. Через какой этап (этапы) процесса выставления счета он прошел? Какие этапы должны пройти, чтобы стать законом?
  5. Какие три федеральных административных ведомства больше всего влияют на вас или вашу семью? Почему?

источников права | Государственно-частное партнерство

Конституция / Кодекс

Конституция страны — это набор основных правил, определяющих полномочия различных ветвей власти (т.е. исполнительной, законодательной и судебной), а также о том, как эти субъекты действуют и взаимодействуют. Конституция может также устанавливать основные принципы, такие как основные свободы и права. В системах гражданского права эти правила обычно воплощаются в «Кодексах».

Все страны, за исключением очень немногих, написали конституции, в которых эти основные правила могут быть легко определены (хотя их интерпретация может быть менее прямой). Остальные немногие имеют неписаные конституции, основанные на давних традициях.

Конституция имеет приоритет над любым другим источником права, и в нее обычно очень трудно вносить поправки. Может существовать отдельный судебный суд, который рассматривает конституционные вопросы, а именно, является ли какой-либо закон, постановление или административный акт несовместимым с Конституцией и, следовательно, недействительным.

Законодательный акт — Статут

Законодательство является вторым ключевым источником права и обычно имеет приоритет над другими источниками права, кроме Конституции. В стране может быть более одного законодательного органа — центральные, провинциальные или государственные и муниципальные органы власти могут иметь отдельные законодательные полномочия.Правила определяют, в какой степени и в каких областях один законодательный орган имеет приоритет перед другим.

Основное законодательство может делегировать полномочия определенному министерству или регулирующему органу по подготовке подзаконных актов, призванных дополнить и развить принципы, изложенные в основном законодательстве. Например, руководящие принципы установления тарифов для регулирующего органа, учрежденного первичным законодательством, могут быть изложены во вторичном законодательстве. Вторичное законодательство, как правило, не подлежит полному рассмотрению со стороны парламента, поэтому его быстрее вводят в действие.Однако это может быть труднее идентифицировать, чем первичное законодательство, поскольку оно может быть зафиксировано во вспомогательных документах.

Судебные решения

В некоторых странах судебные решения являются авторитетными и превращаются в источник права, известный как «прецедентное право». Прецедентное право может расширять действие законодательства и считается частью закона.

В других юрисдикциях (в основном юрисдикциях гражданского права) судебные решения формально считаются только интерпретацией существующего закона и не являются обязательным источником права, хотя на практике они часто рассматриваются как авторитетные.

Договоров

Принимающая страна может подчиняться (или может вскоре стать подчиняться) законам, принятым региональной или всемирной группировкой, став участником договора. Примерами являются законы Европейского Союза, торговые договоры, правила ВТО и двусторонние договоры. Маловероятно, что страна сможет легко изменить эти правила.

Примером законов региональной группы является свод правил и директив Европейского Союза. Положения имеют прямое применение в правовых системах соответствующих государств-членов и имеют приоритет над национальными законами каждого члена.Директивы должны быть приняты отдельно в качестве закона каждым государством-членом, но государство-член должно обеспечить согласованность с основной директивой ЕС. Не только нынешние члены должны соблюдать законы ЕС. Страны, стремящиеся присоединиться к ЕС (независимо от того, было ли их присоединение формализовано или нет), должны учитывать законы ЕС и стандарты, которые они налагают (особенно относящиеся к инфраструктуре).

Правила и руководства также могут быть импортированы в закон посредством договора в отношении таких вопросов, как технические стандарты и руководства по охране здоровья.Например, страна может принять стандарты Всемирной организации здравоохранения для питьевой воды.

Другие источники

Есть ряд других источников права, которым может быть придано большее или меньшее значение в конкретной стране:

  • сочинения ученых-юристов — в юрисдикциях гражданского права научные труды, интерпретирующие конституцию или законодательство, имеют значительное влияние на решения судов;
  • указов царя / правителя;
  • в случае некоторых исламских стран, «законы шариата» в виде религиозных книг и указов от религиозных групп.

Источников права в США

Источники права в США

Под источниками права мы подразумеваем, откуда берется право?

Мы уже узнали, что Конституция является не только источником права, но и высшим законом страны. Если есть противоречие между Конституцией и любым другим законом в Соединенных Штатах, Конституция будет.

Помимо Конституции, к другим источникам права в Соединенных Штатах относятся:


  • Административные правила, постановления и решения

Законы

Обычно, когда люди думают о законах, они думают о статутах: писаные законы введены в действие.

В связи с тем, что в США принимают законы более одного законодательного органа. Конгресс принимает национальные законы, а также каждый штат принимает законы штата.

Федеральные законы кодифицированы в Кодексе США. Точно так же каждый штат кодифицирует свои собственные законы.

Административные правила и положения и административные решения

Конгресс и президент уполномочивают правительственные учреждения США издавать правила, и эти правила имеют силу закона. Кроме того, административные органы принимают решения по определенным делам, имеющим силу закона.

Прецедентное право: обязательный и необязательный прецедент

Одним из аспектов законодательства США, который отличается от системы других стран, является важность судебного права.

Когда судья выносит решение, это решение имеет силу закона. Мы называем этот тип права прецедентным правом. Поскольку судьи создают прецедентное право, оно также называется прецедентным правом.

Чтобы понять важность прецедентного права, нам нужно понимать прецедент или смотреть на решение. Принцип прецедента заключается в том, что дела с похожими фактами должны иметь аналогичные результаты.Когда судья принимает решение по делу на основании определенного набора фактов, прецедент подсказывает нам, что последующие судьи должны принять аналогичное решение.

В Соединенных Штатах есть два типа прецедентов: обязательные и необязательные прецеденты. Когда суд апелляционной инстанции принимает решение, это является обязательным прецедентом для нижестоящих судов той же юрисдикции, то есть нижестоящие суды должны следовать этому решению. Но решения одной юрисдикции не являются обязательными для судов других юрисдикций.

Например, если Апелляционный суд Нью-Йорка, суд высшей инстанции в Нью-Йорке, создает прецедентное право, это прецедент будет иметь обязательную силу для других судов в Нью-Йорке.Однако решения Нью-Йорка не являются обязательными для других штатов.

Может ли судебное дело измениться? Конечно.

Во-первых, суды апелляционной инстанции иногда нарушают собственный прецедент. Например, Верховный суд Соединенных Штатов может решить не следовать прецеденту из одного из своих предыдущих решений.

Во-вторых, если законодатели недовольны решением суда, они могут принять или изменить закон. Например, предположим, что в городе принят закон, запрещающий транспортным средствам находиться в парке после 14:00.Суд интерпретирует этот закон так, что велосипеды запрещены в парке после 14:00. Город может внести поправки в свой закон, чтобы разъяснить, что велосипеды не являются транспортными средствами. В последующем прецедентном праве необходимо будет отразить, что статут прямо исключает велосипеды из определения транспортных средств.

Судебная практика: совпадающие и несовпадающие мнения

Суды апелляционной инстанции, как правило, состоят не менее чем из трех судей. Если судья согласен с решением других судей, но по другим или дополнительным причинам, он может написать «совпадающее мнение».Согласующееся решение объясняет, почему судья достигает того же результата, что и другие судьи, но почему его аргументация отличается.

Иногда судьи не согласны с выводами других судей. Допустим, двое из трех судей голосуют за утверждение решения суда низшей инстанции. Решение суда низшей инстанции будет подтверждено, поскольку большинство согласилось с решением суда низшей инстанции. Судья, не согласный с другими судьями коллегии, может написать «особое мнение», объясняя, почему она не согласна с большинством.

Совпадающие и несовпадающие мнения никогда не являются обязательным прецедентом.

Введение в американскую правовую систему

ГЛАВА I: ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ АМЕРИКАНСКОГО ЯЗЫКА

ЮРИСПРУДЕНЦИЯ

A. Краткое изложение основных американских правовых принципов

Ниже приведены некоторые из основополагающих принципов, составляющих американскую правовую систему. Каждый из них более подробно обсуждается в этой и других главах этой книги.Они кратко излагаются ниже, чтобы дать читателю обзор некоторых основ американского общего права.

1. Воздействие прецедента — принцип Stare Decisis

Определяющим принципом общего права является требование, чтобы суды следовали решениям судов более высокой инстанции в пределах той же юрисдикции. Именно из этого наследия stare decisis возник в некоторой степени предсказуемый и непротиворечивый свод законов.

2.Судебная иерархия

Уровень или иерархия судов в значительной степени определяют степень, в которой решение одного суда будет иметь обязательную силу для другого суда. Федеральная судебная система, например, основана на трехуровневой структуре, в которой окружные суды Соединенных Штатов являются судами первой инстанции; Апелляционный суд Соединенных Штатов является апелляционным судом первой инстанции; а Верховный суд Соединенных Штатов является высшим арбитром в праве.

3. Юрисдикция

Термин «юрисдикция» имеет два важных значения в американском праве.Одно из значений «юрисдикции» относится к официальным полномочиям суда осуществлять судебную власть по конкретному делу. Хотя этот термин чаще всего используется в связи с юрисдикцией суда по конкретным вопросам, можно также говорить о вопросах, находящихся в пределах или за пределами юрисдикции любого другого государственного органа.

Во-вторых, федеральная судебная система основана на системе «юрисдикций» — географическом распределении судов определенных уровней. Например, хотя существует только один Верховный суд, апелляционный суд разделен на 13 округов и насчитывается 94 районных суда.Кроме того, судебная система каждого штата имеет свою собственную «юрисдикцию». Как указано выше, юрисдикция, в которой возникло дело, будет определять решения судов, которые будут иметь обязательную силу.

4. Обязательный / обязательный или убедительный авторитет

Некоторые из различных источников права, которые будут рассмотрены, считаются «обязательными» или «обязательными», в то время как другие источники считаются просто «убедительными».

Действительно, суд может полностью игнорировать прецедент, который не является обязательным ( i.е. , даже не считаю убедительным). Вопрос о том, является ли власть обязательной или убедительной, напрямую связан с применением принципов stare decisis .

5. Первичный и вторичный органы власти

Различные источники права также могут быть разделены на первичные и вторичные источники права. Первичные источники права могут быть обязательными в конкретном суде или могут быть просто убедительными. Являются ли они обязательными или убедительными, будет зависеть от различных факторов.Вторичные полномочия сами по себе не являются законом и никогда не являются обязательными полномочиями. Однако суд может обратиться к вторичным источникам права для получения указаний о том, как разрешить конкретный вопрос. Вторичные источники также полезны в качестве инструмента для поиска случаев и для получения общей информации по конкретной проблеме.

6. Двойные судебные системы

Американская правовая система основана на системе федерализма или децентрализации. Хотя национальное или «федеральное» правительство само обладает значительными полномочиями, отдельные штаты сохраняют полномочия, специально не перечисленные как исключительно федеральные.В большинстве штатов судебные системы отражают систему федеральных судов.

7. Взаимосвязь различных источников права

Одно из наиболее сложных понятий американской юриспруденции — это степень взаимосвязи различных источников права как в государственной, так и в федеральной системе. Существует сложный набор правил, определяющих относительный приоритет различных источников права, а также государственной и федеральной систем.

Б.Что такое общее право?

Термин «общее право» вызывает путаницу и неуверенность, что неудивительно, учитывая его двойственность смысла. Термин «общее право» может относиться к любому из следующего:

1. Общее право в отличие от гражданского права

Американская система — это система «общего права», которая в значительной степени опирается на судебный прецедент при вынесении официальных решений. В нашей системе общего права, даже когда речь идет о статуте, судебные решения по предыдущим судебным делам имеют чрезвычайно важное значение для разрешения судом рассматриваемого вопроса.

Системы гражданского права в меньшей степени полагаются на судебный прецедент и в большей степени на кодексы, которые прямо устанавливают правила разрешения многих конкретных споров. Когда судье необходимо выйти за рамки буквенного кода при разрешении спора, решение судьи не станет обязательным или, возможно, даже не будет иметь отношения к последующим определениям с участием других сторон.

2. Прецедентное право

Общее право может относиться к закону, вынесенному судьей, иначе известному как прецедентное право.

Дела — это правовые определения, основанные на наборе конкретных фактов с участием сторон, искренне заинтересованных в споре.

а. Прецедентное право может быть нескольких общих типов:

(1) Чистая судебная практика по принятию решений —Суд призван принимать решения по делам на основе предыдущих судебных решений (прецедента) и / или политики и чувства неотъемлемой справедливости. В случае чисто административного права не применяются применимые законодательные или конституционные положения. Этот тип судебного решения называется «доктриной, созданной в судебном порядке». Исторически термин «прецедентное право» относился к определенным областям права ( e.g., правонарушения, собственность), которое началось как судебное решение или чисто судебное решение.

(2) Прецедентное право, основанное на конституционных положениях —Суд призван рассмотреть вопрос о том, соответствует ли конкретный закон или правительственное действие Конституции Соединенных Штатов или конституции конкретного штата. Толкование суда может основываться на предшествующем принятом решении, толкующем то же или какое-либо другое конституционное положение.

(3) Прецедентное право, основанное на положениях закона —Суд призван дать толкование закона.Толкование суда может основываться на предшествующем принятом решении, толковавшем тот же или аналогичный статут.

г. Последующая история болезни:

(1) Определение последующей истории дела — что вышестоящий суд сделал в отношении решения суда низшей инстанции по апелляции.

(2) Важность последующего рассмотрения дела — Если суд более высокой инстанции принял меры по делу более низкого уровня, прецедент в этом деле будет составлять мнение и постановление суда более высокого уровня .Заключение суда более высокой инстанции фактически отменяет заключение суда более низкой инстанции по тому же делу.

г. Последующее лечение:

(1) Определение последующего лечения случая — что в других случаях говорилось о первоначальном случае. За этим следили? Обратный? Выдающийся? Применяется определенным образом?

(2) Важность последующего рассмотрения дела — укажет, как тот же и другие суды интерпретируют исходное дело.

C. Американская судебная система: система, основанная на защите интересов и наличии реальных противоречий

Американская правовая система является состязательной и основана на предпосылке, что реальный, живой спор, в котором участвуют стороны, искренне заинтересованные в его исходе, позволит провести самые энергичные юридические дебаты по вопросам, и что суды не должны иметь полномочий разрешать решения, если они не являются ответом на подлинные разногласия.Следовательно, федеральным судам запрещено давать «консультативные» заключения или заключения, которые не связаны с живым делом или разногласиями. (Эти принципы основаны на статье III Конституции США, которая ограничивает юрисдикцию федерального суда «делами и спорами». В отличие от федеральных судов, в некоторых штатах и разрешается представление дел, которые не основаны на живых спорах, и следовательно, не разделяйте предвзятость федерального суда в отношении консультативных заключений.)

1.Пороговые значения, предназначенные для исключения консультативных заключений

Учитывая запрет на вынесение консультативных заключений федеральными судами, существуют определенные предварительные условия, которые должны быть выполнены, прежде чем федеральный суд будет рассматривать дело. Вопросы, связанные с применимостью этих предварительных условий, также могут возникать в государственных судах и по ходатайствам о пересмотре приказов агентства. Основными предпосылками рассмотрения дела в суде являются следующие:

Постоянное положение — Стороны должны иметь реальную, осознаваемую, обычно имущественную или имущественную заинтересованность в судебном разбирательстве.

Окончательность — В случае апелляции или проверки агентством действия суда первой инстанции или административного органа должны быть окончательными и иметь реальное влияние на стороны.

Исчерпание — Стороны должны были исчерпать все возможные средства правовой защиты, доступные в суде первой инстанции или административном органе.

Ripeness — Спор должен представлять собой текущее противоречие, которое имеет немедленные, а не ожидаемые или гипотетические последствия для сторон.

Mootness —Спор не должен быть разрешен. Обстоятельства также не должны измениться таким образом, чтобы спор больше не являлся предметом разногласий.

Никаких политических вопросов —Суды не будут участвовать в неурегулированных спорах, которые возникают между двумя другими ветвями федерального правительства и носят политический характер.

Хотя эти предпосылки хорошо известны, суды, как правило, применяют их прагматично и допускают исключения из этих требований, когда это подтверждается фактами.

2. Суды, как правило, ограничиваются рассмотрением споров по делу

Разрешение

Предполагается, что в рамках юрисдикции суды при разрешении спора ограничивают свои владения максимально узкими сроками. Это ограничение относится к принципу dictum , согласно которому части заключения, не требуемые для решения конкретных вопросов перед судом по фактам, представленным сторонами, имеют уменьшенную прецедентную ценность.

3. Тенденция избегать конституционных проблем, когда это возможно

Федеральные суды также стараются избегать решения конституционных вопросов, когда они могут вынести решение по делу на процедурных, законодательных или иных основаниях.

D. Институциональные роли в американской правовой системе

1. Поверенный

В зависимости от обстоятельств и потребностей клиента, юрист может быть советником, переговорщиком и / или судьей.В каждой из этих ролей юристу необходимо будет проводить фактическое расследование. В отношении каждой из этих ролей юрист будет делать следующее:

Консультант: Поверенный посоветует клиенту, как распорядиться делами клиента, как и следует ли продолжить предложенный курс действий или как действовать в отношении незавершенного или потенциального судебного разбирательства или урегулирования. Часто это происходит тогда, когда юрист готовит (или просит кого-то подготовить) служебный меморандум о праве, который исследует правовое положение клиента и помогает юристу проконсультировать клиента.

Переговорщик: Адвокат будет работать с адвокатом противоположной стороны, чтобы попытаться добиться благоприятного решения для клиента в отношении нерешенного спора. Стороны могут уже участвовать в судебном разбирательстве, когда они ведут переговоры, или стороны, через своих поверенных, могут вести переговоры о разрешении спора, который еще не рассматривается в суде. Искусство ведения переговоров включает в себя множество техник, индивидуальных для конкретных адвокатов и обстоятельств. Клиент всегда оставляет за собой право принять или отклонить урегулирование, согласованное или предложенное противоположной стороной.

Судья: В судебном процессе адвокат поможет выбрать присяжных и участвовать в досудебных ходатайствах. В суде адвокат представит доказательства посредством показаний свидетелей, документов и, возможно, доказательств (, например, , графики, диаграммы). Юрист также представит вступительное заявление и заключительную аргументацию, а также представит доказательственные возражения, выдвинутые противной стороной, и ответит на них. Адвокат также может делать ходатайства, иногда подкрепленные меморандумом в поддержку этого в суде, и предлагать суду ряд инструкций присяжных.

Следователь: Все функции адвоката требуют расследования соответствующих фактов, включая поиск и опрос свидетелей.

Юрист должен быть ревностным защитником своего клиента. В этом отношении юрист должен защищать интересы клиента и избегать конфликта интересов. Адвокат также является должностным лицом суда и от него требуется справедливое и честное отношение к суду и другим его должностным лицам, включая оппонентов адвоката.

Существуют особые этические правила, применимые к этим вопросам, но в большинстве случаев, когда интересы клиента и юриста как судебного исполнителя противоречат друг другу или иным образом мешают друг другу, обычно ожидается, что юрист будет поддерживать его или ее роль в качестве адвокат клиента.

2. Судья

Судья является высшим арбитром закона. На судью возлагается обязанность в качестве положительного момента изложить закон.