Понятие договора свобода договора форма договора: ГК РФ Статья 421. Свобода договора / КонсультантПлюс

ГК РФ Статья 421. Свобода договора / КонсультантПлюс

ГК РФ Статья 421. Свобода договора

Позиции высших судов по ст. 421 ГК РФ >>>

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

(в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

Открыть полный текст документа

Вопрос 97.

Понятие, содержание договоров. Принцип свободы договора. Классификация договоров.

Вопрос 97. Понятие, содержание договоров. Принцип свободы договора. Классификация договоров.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК). К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, перечисленные в ст. 307-419 ГК, если иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства.

Среди условий договора необходимо выделять существенные условия. Существенными признаются все условия договора, которые требуют согласования, так как при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК), то есть несуществующим.

Существенными закон признает:

-условия о предмете договора;

-условия, прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;

-условия, необходимые для договоров данного вида;

-условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенные условия договора подразделяются на предписываемые и инициативные. Условия, необходимые для заключения договоров данного вида, считаются предписываемыми законом. Условия, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в него исключительно по желанию сторон, рассматриваются в качестве инициативных. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Договор и закон. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (ст. 422 ГК). Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Принцип свободы договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (ст. 421 ГК). Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). На этом основано деление договоров на поименованные (названные в ГК или в ином законе) и непоименованные (неизвестные закону, но не противоречащие общим началам и смыслу гражданского законодательства).

Классификация договоров. По направленности на определенный результат выделяются такие типы договоров (договорных обязательств), как договоры, направленные на:

-передачу имущества в собственность (или в иное вещное право) либо в пользование;

-на производство работ или на оказание услуг, которые затем подразделяются на отдельные виды и подвиды по различным юридическим критериям (например, по объему передаваемых контрагенту имущественных прав и др.).

В системе части второй ГК, посвященной отдельным видам обязательств, договоры четко подразделяются на договоры:

— по отчуждению имущества (гл. 30-33),

— по передаче имущества в пользование (гл. 34-36),

— по производству работ (гл. 37-38),

— по оказанию услуг (гл. 39-53).

Затем выделено 26 отдельных видов договоров, 6 из которых, в свою очередь, разделены на подвиды.

Имущественные и организационные договоры. К имущественным относятся все договоры, непосредственно оформляющие акты товарообмена их участников и направленные на передачу или получение имущества (материальных и иных благ). Организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию, то есть на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена.

Двусторонние и многосторонние договоры. Классифицируются по количеству сторон в договоре. При этом с одной стороны договора могут участвовать два и более лиц, но такой договор не становится многосторонним (например, договор купли-продажи). Примером многостороннего договора является договор о совместной деятельности (договор простого товарищества).

Договоры в пользу третьего лица. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК).

Возмездные и безвозмездные договоры. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным (ст. 423 ГК). Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (ст. 425 ГК). В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

С точки зрения порядка заключения и формирования содержания особыми разновидностями договоров являются публичный договор и договор присоединения. Они направлены на ограничение свободы договора. Публичным признается договор, подлежащий заключению коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем в силу характера их деятельности с каждым, кто обратится за получением отчуждаемых ими товаров, производимых работ или оказываемых услуг (п. 1 ст. 426 ГК). Договором присоединения признается договор, условия которого определены лишь одной из сторон, причем таким образом (в формуляре, типовом бланке или иной стандартной форме), что другая сторона лишена возможности участвовать в их формировании и может их принять лишь путем присоединения к договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК).

Батжан Касенова, советник INTEGRITES, о договоре в хозяйственных отношениях – INTEGRITES

При осуществлении хозяйственной деятельности, при совершении сделок с целью удовлетворения потребностей производственного характера субъекты хозяйствования, предприниматели вступают в разнообразные договорные отношения.

Договор является основным документом, определяющим права и обязанности сторон, заключивших его.

В условиях рыночных отношений, когда решение большинства вопросов, касающихся регулирования отношений сторон в процессе их хозяйственной и финансовой деятельности, отнесено законодателем к компетенции самих хозяйствующих субъектов, особое значение для последних приобретают договоры, направленные на регламентацию самих различных хозяйственных связей.

Договор определяет порядок выполнения его участниками принятых обязательств, правовые границы их возможного и дозволенного поведения. Договор оформляет экономическое и правовое равенства сторон, закрепляет меры принуждения на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами своих обязательств.

В соответствии со ст.378 ГК РК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор, как юридический факт, является одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей (ст.7 ГК РК).

Договор-это разновидность сделки и на него распространяются правила о двух- и многосторонних сделках, в частности, о форме и регистрации сделки, о признании сделки недействительной и т.д.

Подавляющее большинство договоров являются двухсторонней сделкой, поскольку из договора возникает, как правило, обязательное правоотношение, а для обязательства характерно наличие двух сторон, интересы которых противоположены: одна имеет право требования (кредитор), другая-корреспондирующую этому праву обязанность (должник).

Примером может послужить договор имущественного найма, по которому наймодатель обязуется предоставить нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование, а наниматель уплачивает плату за пользование нанятым имуществом в порядке, сроки и в форме, установленные договором, если законодательными актами не установлено иное.   Согласно п.2 ст.546 ГК РК плата по договору имущественного найма может быть установлено в виде: твердой суммы; предоставления нанимателем определенных услуг; передачи нанимателем наймодателю обусловленной договором вещи в собственность или внаем; возложения на нанимателя обусловленных договором затрат по улучшению нанятого имущества, а также могут быть предусмотрены и иные формы платы.

Общий принцип определения условий договора вытекает из свободы договора. Свобода договора означает, что стороны сами, независимо друг от друга вправе решать вопрос о вступлении между собой в договорные отношения.

Свобода договора выражается в том, что субъекты гражданского права, то есть граждане и юридические лица свободны в заключении договора (ст.380 ГК РК): заключать или не заключать договор; выбрать партнера по договору; выбрать вид договора; включать в договор те или иные условия.

Так, например, в соответствии со ст.381 ГК РК, стороны вправе заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор).

Свобода договора не означает абсолютную свободу, законодателем определены определенные рамки соответствия действий сторон по заключению договоров требованиям законодательства. Так, действующее законодательство предписывает сторонам гражданские отношения облекать в определенную форму договора и соблюдать порядок его заключения, в отдельных случаях предусматривает обязательные условия договора (цена, качество и др.), предусматривает последствия неисполнения принятых на себя обязательств по договору контрагентами.

Участниками гражданского оборота предоставлена возможность заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством. Главное, что договор не должен противоречить законодательству. Например, заключение договора на поставку товаров, изъятых из оборота (наркотически содержащих препаратов) является незаконным.

Условия заключаемого договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством. Если законодательством предписано содержание определенного условия, то стороны не вправе изменять это условие. Независимо от того предусмотрено это условие в договоре, или нет, участники договора обязаны выполнить требование закона. К примеру, при заключении договора между резидентами Республики Казахстан цена договора должна быть указана в национальной валюте-тенге (ст.282 ГК РК). Допускается применение валюты иностранного государства при внешнеэкономической сделке.

В каждом договоре может быть множество условий и необходимо выделить те из них, без согласования которых договор не может считаться заключенным.

Это существенные условия договора, предусмотренные ст.393 ГК РК, по которым обязательно должно быть достигнуто соглашение: условия о предмете договора; условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Если в соответствии с законодательными актами для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Так, в соответствии с п.1 ст.406 ГК РК по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (товар) в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество (товар) и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Договор признается заключенным с передачей товара к определенному сроку покупателю и оплатой его стоимости им.

Одним из обязательных условий договоров является определение стоимости договора (цены).

Батжан Касенова
советник INTEGRITES Kazakhstan

IK_Статья_Договор в хозяйственных отношениях_Батжан Касенова_06.02.2017

Свобода договора относительно определения последствий неправомерного поведения

Свобода договора относительно определения последствий неправомерного поведения

Ю. ПОПОВ

Центр коммерческого права

Принцип свободы договора является одним из общепризнанных в мире принципов гражданского и торгового права [1, с. 22-23]. Вместе с тем уяснение содержания этого принципа не является легким делом хотя бы потому, что не существует даже общего для различных правовых систем понятия договора [2, с.298]. В ст.627 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ) свобода договора понимается как свобода заключения договора, свобода выбора контрагента и свобода определения условий договора с учетом требований этого Кодекса, других актов гражданского законодательства, обычаев делового оборота, требований разумности и справедливости. При этом ссылка в ст.627 ГКУ на ст.6 ГКУ ошибочна, так как последняя не имеет к свободе договора никакого отношения [3, с.233].

В этой статье ограничимся рассмотрением лишь свободы определения условий договора в Гражданском кодексе Украины и Хозяйственном кодексе Украины (далее - ХКУ), а свобода заключения договора и свобода выбора контрагента здесь не рассматривается.

Свобода определения условий договора является одним из проявлений максимы «разрешено все, что не запрещено», базируется на невмешательстве государства в частные отношения, пока такие отношения касаются лишь их участников. Такому критерию, однако, соответствуют лишь те отношения, которые возникают в связи с правомерным поведением сторон. Поэтому стороны договора могут по своему усмотрению (если он не ограничен законом) определить содержание своего регулятивного правоотношения, нормальную динамику его развития. При этом следует иметь в виду, что критерий правомерности является необходимым, но не достаточным. В частности, согласно ст.509 ГКУ и ст.173 ХКУ стороны вправе устанавливать в договоре, порождающем обязательства, правила не любого правомерного поведения, а лишь такого, которое состоит в совершении должником определенных действий в пользу кредитора или в воздержании от определенных действий. Например, не соответствуют указанным нормам условия, которые некоторые банки включают в потребительские кредитные договоры, об уплате заемщиком платы банку «за ведение кредитного дела» или «за ведение кредитного договора». Ведение кредитного дела заключается в совершении банком действий в свою пользу, а не в пользу заемщика. Следовательно, такие действия не могут быть объектом обязательств, а потому и взимать за них плату нельзя.

Что касается последствий неправомерного поведения, то нет никаких оснований применять к ним правило «разрешено все, что не запрещено», ибо только правомерное поведение не затрагивает публичного интереса. Неправомерное поведение является основанием для применения способов защиты права (под правом на защиту понимается предоставленная управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера [4, с.291]), а такое применение не может быть безразличным для государства не только в случаях, когда защита осуществляется государством, но и тогда, когда защита осуществляется лицом, чьи права нарушены. Действительно, через защиту конкретного субъективного права осуществляется одновременная охрана и публичных интересов (общественного строя, правопорядка) [5, с.52]. Поэтому последствия неправомерного поведения по общему правилу должны устанавливаться законом, а усмотрение сторон относительно таких последствий может допускаться лишь как исключение в случаях и пределах, установленных разрешительными нормами. Например, если на случай того или иного нарушения обязательства не установлена законная неустойка, то стороны могут договориться об установлении договорной неустойки, определить ее размер и форму, установить соотношение между взысканием неустойки и возмещением *134 убытков, но не могут устанавливать собственных правил относительно неустойки, отличных от тех, которые установлены законом. Представление, будто согласно ч.3 ст.6 ГКУ отсутствие в тексте нормы слов вроде «стороны не могут отступить от этих положений» автоматически означает диспозитивность нормы, является ошибочным даже относительно регуляторных норм [3, с.234-235], применительно же к охранительным нормам является тем более ошибочным. Так, согласно ч.1 ст.551 ГКУ неустойкой (в этой статье использовано неудачное выражение «предметом неустойки») может быть только денежная сумма, движимое и недвижимое имущество, но не могут быть другие объекты гражданских прав, а штрафными санкциями в соответствии ч. 1 ст.230 ХКУ могут быть только санкции в виде денежной суммы. Следует отметить, что и в этих отношениях стороны по собственному усмотрению могут решать, заключать ли им договор о неустойке или не заключать, а кредитор, у которого возникло право на неустойку, может решать, воспользоваться ли этим правом или не воспользоваться, что является проявлением принципа диспозитивности.

Итак, свободу определения договором правил правомерного поведения следует четко отделять от свободы определения договором последствий неправомерного поведения учитывая принципиальную разницу между ними. Так, в монографии «Свобода договора в гражданском праве Украины» А. В. Луць рассматривает свободу определения содержания договора (раздел II) отдельно от свободы сторон в части обеспечения исполнения и возложении ответственности за нарушение договорных обязательств (раздел III). Из изложенного выше ясно, что такое разграничение является методологически верным. Вместе с тем нельзя согласиться с положительной оценкой расширения договорной свободы в вопросах ответственности за нарушение договора [6, с.148].

 Следует отметить, что относительно установления способов защиты, которые могут применяться судами, описанный выше подход согласуется с ч.2 ст.19 Конституции Украины, согласно которой органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах полномочий и способом, предусмотренными Конституцией и законами Украины. Из этой нормы следует, что суды, поскольку они являются органами государственной власти, должны применять те способы защиты, которые предусмотрены законом, а стороны не могут устанавливать такие способы, в частности договором. Поэтому последний абзац ч.2 ст.16 ГКУ, который такую возможность предусматривает, в этой части противоречит упомянутой конституционной норме.

Иногда высказывается та точка зрения, что поскольку в соответствии с ч. 2 ст.124 Конституции Украины юрисдикция судов распространяется на все правоотношения, возникающие в государстве, то истцы могут обращаться в суд с любыми исковыми требованиями, в том числе и с теми, которые не соответствуют способам защиты, установленным законом, например такими, которые «изобретены» самими истцами, в частности установлены договором, а суд должен рассмотреть такие требования по существу. Это мнение ошибочно, поскольку основано на смешении понятий «правоотношение» и «способы защиты», которые отнюдь не равнозначны. Учитывая требования обеих упомянутых конституционных норм, приходим к выводу, что истец вправе обратиться в суд по поводу любых правоотношений (ч.2 ст.124 Конституции Украины), но за применением только тех способов защиты, которые предусмотрены законом (ч.2 ст. 19 Конституции Украины).

При этом Конституции Украины, по моему мнению, не противоречит применение судом способов защиты, не названных в законе, по аналогии закона или права. Это мнение основано на том, что суд, заполняя пробел в законе, тем самым пополняет закон. Эта идея очень точно сформулирована швейцарским законодателем: заполняя пробел, суд должен действовать так, если бы он был законодателем [7, с.117]. При этом такая форма судейского правотворчества может применяться как исключение, лишь если законом не предусмотрен способ защиты права для определенного вида правоотношения. Суд должен сначала установить, что ни один из предусмотренных законом способов защиты не может быть применен в данном случае, то есть убедиться в том, что пробел в законе действительно существует.

К сожалению, часто суды и при отсутствии пробелов рассматривают по существу исковые требования, не соответствующие установленным законом способам защиты, идя на поводу у истцов, чья фантазия поражает широтой. Так, нередки случаи признания судами договора действующим, заключенным, незаключенным; о признании действий стороны гражданского или хозяйственного договора неправомерными, незаконными; о признании срока договора истекшим; о признании полномочий органа общества прекращенными; об аннулировании документов, признании их не действующими или не соответствующими закону, установленным правилам; о признании недействительными бухгалтерских документов; о признании недействительной хозяйственной деятельности и т. п. Судебные решения по таким искам ничьих прав не защищают, а используются истцами как якобы преюдициальные в других *135 делах. Такая ошибочная практика, в свою очередь, вызвана тем, что не все судьи понимают, что такие решения не являются преюдициальными, поскольку суждения, выводы суда по одному делу не являются обязательными для суда при рассмотрении другого дела (см. постановление Верховного Суда Украины от 14 февраля 2006 по делу по иску ГНА в Днепропетровской области к ООО «В.Е.В.» и ЧП «Арго» [8, с.8]).

Гражданский кодекс УССР, который утратил силу с 1 января 2004, не допускал применения свободы определения условий договора относительно последствий неправомерного поведения как общего правила. Зато применялось противоположное общее правило: такие последствия не определяются договором, а устанавливаются законом, установление же таких последствий договором или односторонней сделкой допускается разрешительными нормами в пределах, определенных такими нормами, как исключение из общего правила. В частности, ст.203 устанавливала общее правило об обязанности должника, нарушившего обязательство, возместить убытки, причем не предусматривала возможности увеличения или уменьшения договором размера убытков, подлежащих возмещению, ст.214 устанавливала правило об обязанности должника уплатить исключительную неустойку (проценты) в случае нарушения денежного обязательства [9, с.216], [10, с.58], однако предусматривала возможность изменения размера процентов договором, ч.2 ст. 213 предусматривала возможность кредитора отказаться от принятия исполнения в случае просрочки должника и т.д.

Следует отметить, что и законодательство, и доктрина других стран континентальной системы права в целом следуют указанному подходу. В частности, в доктрине Германии к требованиям из договора относится лишь требование об исполнении обязанностей из регулятивного обязательства, а требования, возникающие из нарушения договорных обязанностей, рассматриваются как возникшие из закона [11, с. 63]. Что касается стран англо-саксонской системы права, то, конечно, из-за фрагментарности регулирования, устанавливаемого законами в этих странах, последствия неправомерного поведения не могут определяться исключительно законами. Тем не менее тенденцию нераспространения свободы договора на последствия неправомерного поведения находим и здесь. Так, Стивен О. Вайс, который готовил предложения для рабочей группы по подготовке новой редакции раздела 9 Единообразного торгового кодекса США (принятой в 1999 году, сейчас уже принята редакция 2001 года), отмечает, что в случае дефолта кредитор имеет право на способы защиты, установленные правом, в частности настоящим Кодексом и правом справедливости [12, с.1659], а в Официальном комментарии к указанному кодексу в редакции 1999 года отмечается, что стороны пользуются свободой договора за исключением процедуры, применяемой в случае дефолта [13, с .1496].

Новеллы ГКУ, к сожалению, демонстрируют намерение распространить правило «разрешено все, что не запрещено» на сферу последствий неправомерного поведения (где при надлежащем регулировании должно применяться противоположное правило). Это и последний абзац ч.2 ст.16 (уже упоминавшийся выше), и последний абзац ч.2 ст.19, согласно которого способы самозащиты могут, в частности, устанавливаться договором, и ч.1 ст.611, согласно которой в случае нарушения обязательства наступают правовые последствия, установленные договором или законом, и многие другие нормы. Непродуманное расширение сферы применения свободы договора в ГКУ привело даже к тому, что такая свобода превратилась в свободу от договора. Действительно, хотя ст.629 ГКУ устанавливает обязательность исполнения сторонами договора, однако согласно ч.1 ст.651 ГКУ изменение или расторжение договора допускается только по соглашению сторон, если иное не установлено договором или законом. Следовательно, договором может быть установлена возможность одностороннего изменения или расторжения договора, причем даже в случае правомерного поведения другой стороны, что не согласуется с известным правилом «pacta sunt servanda». Введение в ГКУ широкого круга случаев безосновательного одностороннего отказа стороны от договора, что предоставляет сторонам абсолютную и чрезмерную свободу, справедливо критиковалось в литературе [14, с.139]. С другой стороны, указание в ст.627 ГКУ на необходимость учитывать требования обычаев делового оборота выглядит как излишнее ограничение свободы договора, тем более что согласно ч.2 ст.7 ГКУ обычай, который противоречит договору, в гражданских отношениях не применяется.

В отличие от ГКУ, ХКУ содержит надлежащее регулирование по установлению способов защиты прав. Именно, согласно ч.2 ст.20 ХКУ такие способы устанавливаются законом. Вместе с тем согласно ч.1 ст.188 ХКУ изменение и расторжение хозяйственных договоров в одностороннем порядке не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором, согласно ч.2 ст.207 ХКУ ничтожными признаются, в частности, такие условия типовых договоров и договоров присоединения, которые исключают или ограничивают ответственность производителя продукции, производителя работ, услуг (что предполагает возможность дого-*136 ворного исключения или ограничения ответственности других субъектов).

Итак, и Гражданский, и Хозяйственный кодексы Украины предусматривают (хотя и в разной степени) необоснованное расширение сферы применения свободы определения условий договора. В первую очередь это относится к  ошибочному распространению свободы определения условий договора на сферу последствий неправомерного поведения, в частности последствий нарушения договора. Эта концептуальная ошибка, конечно, не может быть компенсирована воплощением кабинетной идеи дополнения принципа свободы договора принципом «справедливости» договоров [15, с.16] или их «разумности», как это сделано в ст.627 ГКУ. Адекватным способом установления надлежащего регулирования в этой сфере является отказ от применения правила «разрешено все, что не запрещено», и применение обратного правила «не запрещено лишь то, что разрешено».

Использованные материалы:

1.       Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А.Васильев – М. – 1993. – С.560.

2.       Бекленищева И.В. Понятие договора: основные подходы в современном правоведении // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. – 2002. – Вып.2. – С.297-313.

3.       Попов Ю. Критерії визначення імперативності чи диспозитивності норм у Цивільному кодексі України: історія повторюється двічі // Вісник господарського судочинства. – 2006. — №4. – С.233-237. Інтернет – адреса: http://popov-yuyu.narod.ru/16_imperativ_vs_dispozitiv.htm.

4.       Гражданское право. Том 1 / Под ред. А.П.Сергееева, Ю.К.Толстого. – М. – 2001. – С.632.

5.       Перевалов В.Д., Бублик В.А. Современное гражданское право – баланс частного и публичного // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. – 2004. – вып. 3. – С.47 – 60.

6.       Луць А.В. Свобода договору в цивільному праві України. – К. – 2004. – С.160.

7.       Барак А. Судейское усмотрение. – М. – 2001. – С.632.

8.       Спори за зверненням суб’єкта владних повноважень у випадках, встановлених законом // Адвокатура. – 2007. – № 7(77). – С.8.

9.       Гражданский кодекс Украинской ССР: Научн.-практ. коммент. / И.Г.Агапов, М.И.Бару, И.А.Беленчук и др. – К. – 1981. – С.639.

10.   Попов Ю. Правова природа так званих “процентів річних” // Юридичний журнал. – 2002. — № 3. – С.54-58. Інтернет – адреса: http://popov-yuyu.narod.ru/8_procenty_god.htm.

11.   Шапп Я. Основы гражданского права Германии. – М. – 1996. – С.304.

12.   Weise S.O. A comparison of a security agreement under the former Article 9 and the new Article 9. – Pp. 1652 – 1662 // Selected Commercial Statutes, 2004 Edition: Including Uniform Commercial Code, Official Text with Comments. – West, a Thomson business, 2004. – 2321 p.

13.   Uniform Commercial Code. – Pp. 1 – 1598 // Selected Commercial Statutes, 2004 Edition: Including Uniform Commercial Code, Official Text with Comments. – West, a Thomson business, 2004. – 2321 p.

14.   Бервено С.М. Проблеми договірного права України. – К. – 2006. – С.392.

15.   Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: в 2-х тт. – Том 2. – М, 2000. – С.512.

 

Перевод с украинского.

Попов Ю. Свобода договору щодо визначення наслідків неправомірної поведінки // Опубликовано: Право України. – 2008. — №1. – С.133-136.

Вернуться к списку публикаций

 

 

Что такое принцип свободы договора

Свобода договора в гражданском праве — это основополагающий принцип, который заключается в возможности сторон самостоятельно и без принуждений принимать на себя права и обязанности и вступать в договорные правоотношения. Имеются исключения, когда вступление в правоотношения для субъекта обязательно.

Что означает свобода договора

В соответствии с п.  1 ст. 1 ГК РФ граждане и организации вступают в гражданские отношения по своей воле, они вправе определять условия отношений самостоятельно — вот в чем заключается принцип свободы договора в частном праве. В публичном праве (в административном) такое положение отсутствует, оно характерно только для частных правоотношений — между субъектами.

В публичном праве преобладают не частные правоотношения, а по схеме «субъект — общество» или «субъект — государство» и т.п. В этом случае отсутствие ограничений в рамках взаимных правоотношений недопустимо.

Подробно про свободу договорных отношений изложено в ст. 421 ГК РФ, в соответствии с которой принцип выражается в следующих формах.

1. Отсутствие принуждения ко вступлению в правоотношения — стороны свободны в заключении договора, по ГК РФ понуждение к заключению контракта недопустимо: «хочу — заключаю, не хочу — не заключаю». Имеется исключение из принципа свободы договора: если заключение сделки обязательно в силу закона (ст.  935 ГК РФ) или субъект самостоятельно принял на себя обязательство по вступлению в правоотношения (ст. 429 ГК РФ). Обязательное заключение контракта предусматривает страхование гражданской ответственности владельцев транспортных средств — ОСАГО. Самостоятельное принятие обязательств предполагает заключение предварительного контракта.
2. Контрагенты вправе заключить любую сделку: указанную или не указанную в законе, смешанную. В этом случае свобода договора выражается в том, что участники гражданских правоотношений не ограничены контрактами, поименованными в ГК РФ. Они вправе заключить любой контракт, не противоречащий действующему законодательству.
3. Третья форма — свобода при определении условий договора, т.е. участники гражданских правоотношений самостоятельно согласуют условия сделки, взаимные права и обязанности.

Правила заключения сделок установлены ГК РФ. Подробнее принцип рассмотрен в Постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03. 2014 № 16.

Распространено обсуждение данного принципа и в современной доктрине (теории) — в трудах Р.С. Бевзенко, одного из разработчиков ГК РФ.

Если вы уже разобрались с принципом свободы договора, то самое время разобраться с тем, как составить договор, чтобы избежать проблем с налоговиками. Ловите запись классного вебинара про это. 

Как на практике выражается принцип свободы

Закон определяет на практике: это возможность заключить контракт добровольно и в любой форме. Например, при займе стороны вправе оформить документ письменно в виде контракта или написать расписку (ст. 807, ч. 2 ст. 808 ГК РФ). Оба документа являются документальным выражением существования взаимных прав и обязанностей сторон.

Обратите внимание на значение свободы договора при заключении предпринимательских договоров: законом могут быть установлены особые формы документов. Например, если одна из сторон сделки по займу — организация, то обязательна письменная форма.

Особая форма предусмотрена для сделок по банковскому вкладу, недвижимости и пр.

Законодательство в ГК РФ закрепляет этот принцип в установлении императивных и диспозитивных норм. Императивную норму нельзя изменить сделкой, её соблюдение обязательно. Например, правила отказа от сделки по возмездному оказанию услуг предусмотрены ст. 782 ГК РФ, их нельзя изменить по согласованию сторон. Диспозитивную норму допустимо изменить. Яркий пример такой нормы — указание закона: «если иное не предусмотрено соглашением сторон». В таком случае стороны вправе оставить редакцию закона или изменить условие. Пример диспозитивной нормы — п. 2 ст. 456 ГК РФ. В публичном праве принцип диспозитивных норм присутствует в части выбора наказания за проступки в зависимости от тяжести последствий. Диспозитивности по смыслу права выбора поведения публичное право не допускает.

Практическое выражение условия о недопустимости принуждения к заключению договора ГК РФ предполагает запрет на применение воздействующих норм: нельзя заставить гражданина продать или купить квартиру, нельзя заставить организацию заключить контракт на уборку и пр.

Организация и техника договорной работы (вечерняя форма обучения)

Филиппова Софья Юрьевна кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения Юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, адвокат ПОНЯТИЕ, ПРИНЦИПЫ И СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ. Договорная работа как центральный бизнес-процесс. Специфика правового регулирования мероприятий договорной работы в современных условиях, влияние публично-правовых отраслей законодательства на процессы договорной работы. ОРГАНИЗАЦИЯ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ. Планирование и организация исполнения мероприятий договорной работы. Контроль исполнения Организационные структуры управления процессом договорной работы, их особенности и сфера применения. Алгоритмизация процессов договорной работы. Локальная регламентация мероприятий договорной работы, система локальных правовых актов. Формирование команд договорной работы, распределение функций, стимулирование труда исполнителей.

Сарбаш Сергей Васильевич доктор юридических наук, заслуженный юрист России, судья Высшего Арбитражного Суда РФ в отставке ДОГОВОРНОЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВО: возникновение, исполнение и прекращение. Виды договорных обязательств (альтернативные, факультативные, солидарные и др.) и их значение для практики договорной работы. Особенности исполнения отдельных видов договорных обязательств. Исполнение договорного обязательства третьим лицом. Срок и место исполнения договорного обязательства. Обусловленное и встречное исполнение договорного обязательства.

Церковников Михаил Александрович кандидат юридических наук, заведующий кафедрой обязательственного права ИЦЧП им. С.С. Алексеева при Президенте РФ, руководитель группы энергетики юридической компании Пепеляев Групп НОВЫЕ НОРМЫ ДОГОВОРНОГО ПРАВА И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА ИХ ПРИМЕНЕНИЯ ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ДОГОВОРА (Глава 27 ГК РФ) Понятие договора. Свобода договора Публичный договор. Договор присоединения (ст. ст. 426-428) Предварительный договор (новая редакция ст. 429 ГК РФ) Рамочный договор (с. 429.1 ГК РФ) Опцион на заключение договора. Опционный договор (новые ст.ст. 429.2 и 429.3) Абонентский договор (ст. 429.4 ГК РФ) Недействительность договора (ст. 431.1) ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА (Глава 28 ГК РФ) Комментарий Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса РФ о заключении и толковании договора» Преддоговорные отношения сторон, ответственность за недобросовестное поведение на преддоговорном этапе Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) Непротивопоставимость незарегистрированного договора (новая редакция ст. 433 ГК РФ) Переговоры о заключении договора. Недобросовестные действия при переговорах (ст. 434.1 ГК РФ) ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА (Глава 29 ГК РФ) Изменение и расторжение договора Отказ от договора или от осуществления прав по договору (ст. 450.1 ГК РФ)

Вахнин Игорь Геннадьевич юридический факультет МГУ им. М.В. Ломоносова ТЕХНИКА ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ: разработка, заключение, сопровождение, корректировка и закрытие договоров. Структурирование договорных связей. Универсальные подходы и практические рекомендации

Свечников Егор Александрович руководитель антимонопольной практики KPMG Law, адвокат АНТИМОНОПОЛЬНЫЕ РИСКИ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ. Хозяйствующие субъекты, подверженные антимонопольным рискам (кто и в каких случаях). Ограничение принципа свободы договора антимонопольным законодательством. Недопустимые договоры и отдельные условия договоров. Запрет на навязывание условий Договора. Иные запреты в договорной работе, установленные антимонопольным законодательством. Ответственность за нарушения антимонопольного законодательства. Обжалование решений и действий антимонопольных органов.

Сасов Константин Анатольевич кандидат юридических наук, адвокат, ведущий юрист юридической компании «Пепеляев Групп» НАЛОГОВЫЕ РИСКИ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ. Доктрина необоснованной налоговой выгоды в практике договорной работы. Проявление должной осмотрительности при выборе контрагента. Требования к договорам и операциям по исполнению договорных обязательств (реальность, обусловленность разумными целями делового характера, соответствие условий договора действительному экономическому смыслу операций и др.). Оформление договоров и иных документов (первичных, финансовых, товаросопроводительных и др.). Переквалификация договоров в налоговых целях. Ответственность за нарушения налогового законодательства. Обжалование решений и действий налоговых органов.

Карелина Светлана Александровна доктор юридических наук, профессор кафедры предпринимательского права Юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, член научно-консультативного Совета Верховного Суда РФ, арбитр МКАС при ТПП РФ Учет законодательства о несостоятельности (банкротстве) в практике договорной работы. Риски признания договоров недействительными. Риски привлечения руководителей и иных к субсидиарной ответственности по долгам юридического лица, признанного банкротом. Основные направления работы при несостоятельности контрагента по договору: инициирование дела о банкротстве, установление требований, взаимодействие с арбитражным управляющим и обжалование его действий (бездействия), участие в собраниях кредиторов, оспаривание сделок и инициирование субсидиарной ответственности и т.п.

Измайлова Евгения Владимировна кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права юридического факультета МГУ им. М.В.Ломоносова ИНДИВИДУАЛИЗАЦИЯ И ИДЕНТИФИКАЦИЯ В ДОГОВОРНОЙ РАБОТЕ: фирменное наименование, доменное имя, подпись, товарный знак, наименование места происхождения товаров и географическое указание, коммерческое обозначение, промышленный образец, фирменный стиль и его составляющие, брендбук. Распространенные ошибки и рекомендации по их недопущению.

Филиппова Софья Юрьевна кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения Юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, адвокат Техника разработки, заключения и сопровождения реализационных (купли-продажи, поставки, мены).

Церковников Михаил Александрович кандидат юридических наук, доцент Российской школы частного права, государственный советник юстиции 2-го класса, магистр частного права Техника разработки, заключения и сопровождения и договоров подряда и возмездного оказания услуг.

Ерохова Мария Андреевна кандидат юридических наук, LLM, доцент факультета права Московской высшей школы социальных и экономических наук, консультант Юридической фирмы Navicus.Law Техника разработки, заключения и сопровождения и договоров аренды.

Новак Денис Васильевич кандидат юридических наук, профессор кафедры обязательственного права Исследовательского центра частного права имени С.С. Алексеева при Президенте Российской Федерации, доцент НИУ ВШЭ Техника разработки, заключения и сопровождения и договоров посреднических договоров (комиссии, агентирования, поручения).

Сафонов Владимир Викторович советник юстиции 1-го класса, член Комиссии по совершенствованию антимонопольного законодательства Московского отделения общероссийской общественной организации «Ассоциация юристов России». Эксперт, член рабочих групп по вопросам применения, совершенствования антимонопольного и законодательства о закупках. Главный консультант аналитического подразделения Высшего Арбитражного Суда РФ (до 2014-го года) Техника договорной работы в сфере закупок для государственных и муниципальных нужд с учетом 44-ФЗ.

Беляева Ольга Александровна доктор юридических наук, профессор РАН, заведующая кафедрой частноправовых дисциплин, главный научный сотрудник отдела гражданского законодательства и процесса Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, ассоциированный арбитр Арбитражного центра при РСПП Техника договорной работы в сфере публичных закупок с учетом 223-фз. Техника проведения коммерческих торгов.

Филиппова Софья Юрьевна кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения Юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова, адвокат Техника разработки, заключения и сопровождения корпоративных договоров. Учет корпоративного законодательства и положений учредительных документов в практике договорной работы.

Глава 52 — Понятие и условия договора ст. 626-637

Глава 52 — Понятие и условия договора ст. 626-637

 

 

Понятие и условия договора

Статья 626. Понятие и виды договора

1. Договором является договоренность двух или больше сторон, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

2. Договор является односторонним, если одна сторона берет на себя обязанность перед второй стороной совершить определенные действия или воздержаться от них, а вторая сторона наделяется лишь правом требования, без возникновения встречной обязанности относительно первой стороны.

3. Договор является двусторонним, если правами и обязанностями наделенны обе стороны договора.

4. К договорам, которые заключаются более чем двумя сторонами (многосторонние договоры), применяются общие положения о договоре, если это не противоречит многостороннему характеру настоящих договоров.

5. Договор является возмездным, если другое не установлено договором, законом или не вытекает из сути договора.

Статья 627. Свобода договора

1. Согласно статье 6 Гражданского кодекса Украины стороны являются свободными в заключении договора, выборе контрагента и определении условий договора с учетом требований Гражданского кодекса Украины, других актов гражданского законодательства, обычаев делового оборота, требований разумности и справедливости.

2. В договорах с участием физического лица — потребителя учитываются требования законодательства о защите прав потребителей .

Статья 628. Содержание договора

1. Содержание договора составляют условия (пункты), определенные на усмотрение сторон и согласованные ними, и условия, которые являются обязательными согласно актам гражданского законодательства.

2. Стороны имеют право заключить договор, в котором помещаются элементы разных договоров (смешанный договор). К отношениям сторон в смешанном договоре применяются в соответствующих частях положения актов гражданского законодательства о договорах, элементы которых соодержатся в смешанном договоре, если другое не установлено договором или не вытекает из сути смешанного договора.

Статья 629. Обязательность договора

1. Договор является обязательным для выполнения сторонами.

Статья 630. Типичные условия договора

1. Договором может быть установлено, что его отдельные условия определяются согласно типовым условиям договоров определенного вида, обнародованным в установленном порядке.

2. Если в договоре не помещается ссылка на типичные условия, такие типичные условия могут применяться как обычай делового оборота, если они отвечают требованиям статьи 7 Гражданского кодекса Украины.

Статья 631. Срок договора

1. Сроком договора является время, на протяжении которого стороны могут осуществить свои права и выполнить свои обязанности согласно договору.

2. Договор вступает в силу с момента его заключения.

3. Стороны могут установить, что условия договора применяются к отношениям между ними, которые возникли до его заключения.

4. Окончание срока договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, которое имело место во время действия договора.

Статья 632. Цена

1. Цена в договоре устанавливается по договоренности сторон.

В случаях, установленных законом, применяются цены (тарифы, ставки и т.п.), которые устанавливаются или регулируются уполномоченными органами государственной власти или органами местного самоуправления.

2. Изменение цены после заключения договора допускается лишь в случаях и на условиях, установленных договором или законом.

3. Изменение цены в договоре после его выполнения не допускается.

4. Если цена в договоре не установлена и не может быть определена исходя из его условий, она определяется исходя из обычных цен, которые сложились на аналогичные товары, работы или услуги на момент заключения договора.

Статья 633. Публичный договор

1. Публичным является договор, в котором одна сторона — предприниматель взяла на себя обязанность осуществлять продажу товаров, выполнение работ или предоставление услуг любому, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т.п.).

2. Условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, кроме тех, кому по закону предоставлены соответствующие льготы.

3. Предприниматель не имеет право предоставлять преимущество одному потребителю перед другим относительно заключения публичного договора, если другое не установлено законом.

4. Предприниматель не имеет права отказаться от заключения публичного договора при наличии у него возможностей предоставления потребителю соответствующих товаров (работ, услуг).

В случае необоснованного отказа предпринимателя от заключения публичного договора он может возместить убытки, причиненные потребителю таким отказом.

5. Актами гражданского законодательства могут быть установлены правила, обязательные для сторон при заключении и выполнении публичного договора.

6. Условия публичного договора, которые противоречат части второй этой статьи и правилам, обязательным для сторон при заключении и выполнении публичного договора, являются никчемными.

Статья 634. Договор присоединения

1. Договором присоединения является договор, условия которого установлены одной из сторон в формулярах или других стандартных формах, который может быть заключен лишь путем присоединения второй стороны к предложенному договору в целом. Вторая сторона не может предложить свои условия договора.

2. Договор присоединения может быть изменен или разорван по требованию стороны, которая присоединилась, если она лишается прав, которые обычно имела, а также если договор исключает или ограничивает ответственность второй стороны за нарушение обязательства или содержит другие условия, явным образом обременительные для присоединившейся стороны. Присоединившаяся сторона может доказать, что она, выходя с своих интересов, не приняла бы этих условий при наличии у нее возможности принимать участие в определении условий договора.

3. Если требование об изменении или разрыве договора предъявлены стороной, которая присоединилось к нему в связи с осуществлением ею предпринимательской деятельности, сторона, которая предоставила договор для присоединения, может отказать в удовлетворении этих требований, если докажет, что сторона, которая присоединилась, знала или могла знать, на каких условиях она присоединилась к договору.

Статья 635. Предварительный договор

1. Предварительным является договор, стороны которого обязуются на протяжении определенного срока (в определенный срок) заключить договор в будущем (основной договор) на условиях, установленных предварительным договором.

Законом могут быть установлены ограничения относительно срока (времени), в который может быть заключен основной договор на основании предварительного договора.

Существенные условия основного договора, не установленные предварительным договором, согласовываются в порядке, установленном сторонами в предварительном договоре, если такой порядок не установлен актами гражданского законодательства.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, — в письменной форме.

2. Сторона, которая необоснованно уклоняется от заключения договора, предусмотренного предварительным договором, должна возместить второй стороне убытки, причиненные просрочкой, если другое не установлено предварительным договором или актами гражданского законодательства.

3. Обязательство, установленное предварительным договором, прекращается, если основной договор не заключен на протяжении срока (в срок), установленного предварительным договором, или если ни одна из сторон не направит второй стороне предложение о его заключении

4. Договор о намерениях (протокол о намерениях и т. п.), если в нем нет волеизъявления сторон относительно предоставления ему силы предварительного договора, не считается предварительным договором.

Статья 636. Договор в пользу третьего лица

1. Договором в пользу третьего лица является договор, в котором должник обязан выполнить свой долг в пользу третьего лица, которое установлено или не установлено в договоре.

2. Выполнение договора в пользу третьего лица может требовать как лицо, которое заключило договор, так и третье лицо, в пользу которого предусмотрены выполнения, если другое не установлено договором или законом или не вытекает из сути договора.

3. С момента выражения третьим лицом намерения воспользоваться своим правом стороны не могут разорвать или изменить договор без согласия третьего лица, если другое не установлено договором или законом.

4. Если третье лицо отказалось от права, предоставленного ему на основании договора, сторона, которая заключила договор в пользу третьего лица, может сама воспользоваться этим правом, если другое не вытекает из сути договора.

Статья 637. Толкование условий договора

1. Толкование условий договора осуществляется согласно статье 213 Гражданского кодекса Украины.

2. В случае толкования условий договора могут учитываться также типичные условия (типичные договоры), даже если в договоре нет ссылки на эти условия.

Свобода договора | UpCounsel 2021

Свобода заключения контрактов заявляет, что физические лица могут заключать контракты на законных основаниях. Читать 3 мин.

1. Что такое контракт?
2. Закон о свободе договора
3. Ограничения свободы договора
4. Ограничения на возмещение ущерба
5. Ограничение срока действия договора
6. Ограничения по ограничению или исключению ответственности

Свобода заключения договоров декларирует, что физические лица могут заключать договоры на законных основаниях.Это юридическое понятие, которое поддерживает контракты, добровольно заключенные двумя сторонами. Свобода договора включает в себя две похожие, но уникальные идеи:

• Контракты заключаются, когда две стороны договариваются о чем-то.
• Контракты заключаются добровольно и без какого-либо вмешательства со стороны правительства или судебной системы.

Что такое контракт?

Контракт — это юридический документ, в котором излагаются детали соглашения между двумя или более сторонами об обмене услугами и / или товарами.В нем четко изложены согласованные условия, и он не может быть изменен ни по какой причине, кроме той, которая указана в документе. Торговля и коммерция не могут процветать без умышленного выполнения таких соглашений.

Договорное право позволяет частным лицам предвидеть, регулировать и поддерживать будущее в меру своих способностей и знаний. Контракты обязывают обе стороны оказывать услуги или предоставлять товары в соответствии с указанными критериями, пока контракт остается в силе.

Судебная система штата предназначена для обеспечения того, чтобы все вовлеченные стороны выполняли обязанности или роль, изложенные в контракте. Если одна из сторон нарушает условия контракта, суды имеют право оштрафовать или лишить свободы эту сторону или присудить денежную компенсацию другой стороне.

В этих случаях, вместо того, чтобы стороны решали дело в частном порядке, государственная судебная система помогает разрешать конфликты между сторонами. Когда одна из сторон нарушает договор, это называется нарушением договора. Пострадавшая сторона может подать в суд на нарушившую сторону, и суд может помочь урегулировать спор мирным путем.

Закон о свободе договоров

Свобода договора дает людям право брать на себя личные обязательства друг перед другом, если они не согласны со стандартами общества.Правительство или любой другой внешний источник не может препятствовать заключению контракта.

Вера в то, что стороны должны законно выполнять свои обязательства, в сочетании с решением урегулировать все споры во внесудебном порядке, является основой глобальных деловых операций.

Свобода описывается как взаимное решение заключить договор и как он должен быть написан. Стороны могут составлять свои собственные контракты, относящиеся к их бизнес-операции, если они не связаны с незаконной деятельностью или не содержат несправедливых условий.

Однако закон штата может ограничивать свободу сторон создавать свои собственные контракты в зависимости от того, как они написаны. Контракты, содержащие формулировки, ограничивающие или отвергающие справедливое отношение к любой из сторон, не являются нравственными. Такие контракты автоматически расторгаются.

Ограничения свободы договора

Государственный и федеральный закон регулирует свободу заключения контрактов и может накладывать ограничения на следующее:

• Уровень ущерба, который может быть присужден потерпевшему
• Срок действия договоров
• Возможность исключить или ограничить ответственность

Ограничения по возмещению ущерба

Некоторые страны, в том числе Англия, предписывают, чтобы любой ущерб, возмещаемый в результате нарушения контракта или других обязательств, был ограничен фактическим уровнем понесенного ущерба или убытков.

Договорная оговорка, такая как оговорка о заранее оцененных убытках в контракте на разработку, которая пытается установить предел уровня ущерба в определенных случаях, недействительна, если уровень ущерба превышает первоначальную оценку. В таких случаях суд должен определить фактический размер ущерба.

Ограничения срока действия контракта

Если правила, положения и процедуры согласуются с инфраструктурным проектом, необходимо учитывать действующие законы, устанавливающие продолжительность контракта или время, в течение которого государственные активы могут быть переданы частному бизнесу.Управляющая страна может также захотеть установить ограничения на возможность создания препятствий для проектов. В этой связи следует также рассмотреть следующие вопросы:

• Существуют ли ограничения на выбор сторон при принятии решения о правах и процедурах расторжения?
• Можно ли продлить срок действия соглашения в определенных ситуациях?
• Разрешено ли сторонам согласовать порядок оплаты в случае расторжения?

Ограничения по ограничению или исключению ответственности

Некоторые органы власти имеют прямые статьи в своих законах, в которых указывается, в какой степени сторона может ограничить свою ответственность в случае смерти, травмы или материального ущерба. Эти статьи предназначены для защиты общественности.

Убедитесь, что вы понимаете эти ограничения, прежде чем писать проектное соглашение. Соглашение может стать недействительным, если оно попытается превысить допустимые пределы.

Если вам нужна помощь в понимании свободы заключения контрактов, вы можете опубликовать свою вакансию на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы UpCounsel являются выпускниками юридических школ, таких как Harvard Law или Yale Law, и имеют в среднем 14 лет юридического опыта, включая работу или от имени таких компаний, как Google, Menlo Ventures и Airbnb.

Глава 9. Доктрина свободы договора

Договорное право — один из фундаментальных институтов, лежащих в основе рыночная система. Не часто понимают, что религиозные и правительственные постановления, лежащие в основе соглашений, имеют очень длительный история. Поэтому не часто понимают, что приведенная выше цитата из Десять Заповедей относятся не к произнесению непристойностей, а к процесс принесения присяги в древнем Израиле, который, среди прочего, помог обеспечивать соблюдение договорных соглашений.Жесткий взгляд на договорное право в форме доктрины свободы договора является центральным элементом экономической фундаменталистская риторика. Поэтому желательно, чтобы критики экономического фундаментализма, чтобы вооружиться некоторым пониманием истоки этой доктрины и как она возникла, а затем исчезла в рамках взгляд на социальную теорию девятнадцатого века и laissez-faire экономическая доктрина.Наш аккаунт сейчас переходит к изучению возникновения классического договорного права в направлении конец девятнадцатого века в Англии и США. Это будет показано, что доктрина берет свое начало в разложении средневековые идеи, регулирующие социальную и экономическую жизнь, и возникновение идеи социального контракта как основа для объяснения социального порядка и обоснование прав собственности элиты.Естественный закон, естественный юристов и постепенная секуляризация этой традиции также сильно повлиял на рост учения. Следовательно, параллели в моем аккаунте более ранний отчет о возникновении идей общественного договора. Как мы тогда увидели, многие философы и экономисты использовали понятие контракта в качестве своего фундаментальный объяснительный прием в объяснении или оправдании социального порядка. Таким образом, доктрина свободы договора занимает центральное место в концептуальном рамки, в которых экономисты и, в частности, экономические действуют фундаменталисты.

Развитие общего права и связанный с этим рост договора права в Англии и Соединенных Штатах параллельны становлению капиталистических общество и его приверженность теории общественного договора. На этот закон сильно повлияли Просвещение и взгляды на естественное право, в то время как английские суждения и теоретики продолжали оказывать значительное влияние в Соединенных Штатах после войны Независимость.

Глава 4 указывает на постепенный распад средневековой идеи, что люди выполняли широкий круг социальных и религиозных обязанностей. В этом средневековом В мире отношения были в основном обычными, но закон поддерживал этот обычай. Действительно, закон, обычаи и мораль не различаются четко. В в частности, при этом присутствовали элементы торга и свободного выбора в экономической жизни эта свобода жестко ограничивалась этическими идеями, которые обеспечивали, что экономические отношения складывались таким образом, чтобы считается честным и справедливым. Понятия справедливой цены и справедливой заработной платы занимали центральное место в средневековой экономической мысли. Обычай и закон налагают обязанность на тех, кто осуществляет власть чтобы обеспечить соблюдение этих справедливых цен и заработной платы. Любая сделка, в которой одна сторона очевидно получил больше преимуществ, чем другой, и использовал свою силу полный расценивался как ростовщичество. Точно так же никто не сомневался, что все имел право на существование. В результате были неоднократные попытки установить контроль цен на основные продукты питания, а также регулировать заработную плату.До того как В конце пятнадцатого века все ссуды под проценты теоретически запрещенный. Продажа, в которой обнаружен дефект либо количества, либо качество было греховным и недействительным. Продавец был обязан раскрыть секрет недостаток в продаваемом товаре. В этом мире учение о caveat emptor — соратник доктрины свобода договора — не имеет статуса, в то время как владение собственностью включал временную опеку и выполнял обязанности, а также прав.

Система правосудия включала королевский трибунал, а также местные и специальные суды, в которых выполнялись административные и судебные функции смешанный. Эти функции включали в себя широкий спектр регулирующих торговля и обеспечение открытого рынка, справедливой цены и хорошего качества. Эти договоренности стали еще более формализованными, когда на смену ярмаркам пришли рыночные города. Когда церковная власть рухнула, светское царство — особенно Корона — играет все большую и большую роль в поддержании справедливой торговли нормативные документы.К концу шестнадцатого века система правосудия был разделен между общим правом, обычными судами, свободами города и специальные трибуналы. Важно отметить, что обычное право еще не возникло как общее право.

Вышеупомянутое отношение к регулированию экономической деятельности были связаны с взглядом на закон как на совокупность существенно фиксированных доктрина, полученная из божественного и естественного закона, и должна применяться для того, чтобы для достижения справедливого результата в отдельных случаях.Как следствие, судьи в Англии, а позже и в Американские государства, считавшие свою роль просто открытием и применение ранее существовавших правовых норм. Это принесло с собой строгий концепция прецедента, в котором судебное нововведение недопустимо. В то же время статут задумывался в основном как выражение обычай.

С постепенным разрушением этих идей лорды и фригольдеры до некоторой степени поставили под сомнение легитимность и привилегии короны и правительства в целом. Они также начали воспринимать себя как владельцев земли, которую они занимали, и в то же время представления о владение собственностью стало более абсолютным. Точно так же идеи о свободе и стал более абсолютным. Распад центрального правительства во время Гражданские войны (1642–1651 гг.) Также дезорганизовали систему контроля над рынком, что стал зависеть от государственной власти. Этот орган, регулирующий экономическую жизнь, никогда полностью не выздоровел, несмотря на надзор за расширяющейся торговлей и коммерцией поддерживался с уменьшающейся эффективностью до тех пор, пока Реставрация (1660 г.).

Как упоминалось в главе 4, эти изменения упростили имущие элиты видят гражданское общество как основанное на общественном договоре, а не социально определенные моральные обязательства, подкрепленные божественным законом. В отличие от традиционного естественного права, теории естественных прав основывались на конфликт между человеком и государством. Как основа правового обязательство было переопределено с точки зрения народного суверенитета и договора, естественные основы норм общего права начали распадаться.К восемнадцатому веку политические теоретики и люди больше вообще думали о своих отношениях друг с другом и государством, в договорных условиях, в которых ключевая роль отводилась индивидуальному выбор.

Вместе с этим росло понимание того, что судьи не просто открыть закон, они сделали это. Поэтому судьи стали постепенно чувствовать себя свободными. игнорировать предыдущий прецедент и привести закон в соответствие с преобладающая договорная идеология.В результате сложилась близкая связь между либеральными экономическими идеями и верховенством закона в том виде, в котором оно возникло следует понимать после 1688 года. В связи с этим идея о том, что закон должен быть регулярным, определенным и подлежать толкованию независимыми судьями. не нейтрально в нормативном отношении, но имеет мощное ценностное содержание — оценку индивидуальная свобода и свободный выбор выше некоторых других ценностей, таких как равенство. Нормативно-правовое регулирование также не является нейтральным, поскольку, содействуя процессуальным справедливость он позволяет проницательным, расчетливым и богатым манипулируют его формами в своих интересах.

Английское общее право получило верховенство над прерогативами Корона во многом благодаря усилиям сэра Эдварда Кока (1552–1634). Кокс был против того, что он считал узурпацией власти Короля и апеллировал к общему праву как к традиционному препятствию вмешательство правительства в экономические и другие свободы физическое лицо. В процессе кока-кола искажала и неверно истолковывала прошлое. гражданская традиция, чтобы она казалась более благоприятной для экономических либерализм, чем был на самом деле.В частности, учение о caveat emptor не имел древних предков. Это была кока-кола который помог установить это, изложив в своих трактатах по закон. Лорд Мэнсфилд, председатель Королевской скамьи с 1756 г. до 1788 г. был еще одним экономическим либералом, который много сделал для консолидации и развивать коммерческое право. За время его пребывания в должности свержение традиционная роль судов в регулировании справедливости соглашений начал всерьез.

Концепция Мэнсфилда общей коммерческой юрисдикции закон, подчеркивающий его заявленный универсальный характер и предполагаемый соответствие естественному разуму — оказало подавляющее влияние на Соединенные Штаты. Это повлекло за собой новый упор на функциональность и рациональность правовых норм, свободных от всех местных особенностей, и принесло с собой растущее различие между моралью и законом.Хорвиц, в частности, отмечает влияние нового утилитаризма. в американском законодательстве девятнадцатого века в целом и в размывании заботы о справедливость контрактов в этой стране. То, что было вовлечено, было изменением в моральной концепции, лежащей в основе контракта, в котором прямо выраженный контракт стал первостепенным. Хорвиц также отмечает влияние нового альянса. между торговыми классами и юристами — в первую очередь, пытаясь чтобы подорвать влияние справедливости и присяжных на коммерческие дела, и в конечном итоге в формировании правовой доктрины с учетом коммерческих интересов.Этот рост коммерческого права также отразил возрастающую сложность хозяйственные операции.

Хотя никогда не было открытого принципа справедливости в общее право договоров, юристы семнадцатого и восемнадцатого столетия не были равнодушны к таким заботам. Были признаки широкий принцип добросовестности, возникающий в общем праве договоров в конец восемнадцатого века — развитие, которое в конечном итоге сошло на нет.Это могло произойти из-за того, что суд присяжных вынес решение о возмещении убытков. нет необходимости стремиться к такой содержательной доктрине. Для Атии это было жюри, которое преодолело разрыв между моралью и законом. В любом случае крайне несправедливые контракты могли быть в канцелярии, и именно в канцелярии большая часть судебный процесс по контракту имел место.

Канцелярия была второй из двух различных традиций английского права. упражняться. Первоначально акционерный капитал состоял из свода правил и процедур. которые выросли отдельно от общего права и управлялись в разные суды. Со времен Эдуарда II или ранее канцлер и его чиновники — позже Суд Канцелярии — как «хранители королевской совести », может предоставить справедливую защиту там, где суды общего права могут не предоставляют никаких средств правовой защиты. Канцлеры до назначения сэра Томаса Мур в 1529 г. были церковниками.С рационализацией юридической практики, общее право и справедливость теперь объединены и управляются одним набором судов почти везде. Хотя слияние права и справедливости обычно изображается как рационализация гражданского судопроизводства, для Хорвица это представляет собой окончательное и полное выхолащивание капитала как независимого источник правовых норм.

По мере того как закон все больше признавал всеобщность обязывающий характер контрактов, они стали рассматриваться как обещания, желания и намерения, а не о конкретных отношениях и отдельные транзакции.Рационализация общего права была под влиянием новой юридической литературы, ищущей правовые принципы, основанные на рациональные первые принципы. Далее был особенно близкий отношения между правом, экономикой и общественными науками в первую очередь 40 лет девятнадцатого века. Экономические идеи, повлиявшие на развития общего права были те из классических экономистов между 1776 и 1870 гг.Хотя они считали, что закон должен предусматривать исполнения контракта, они мало задумывались о том, почему исполнение контрактов само по себе не было формой правления вмешательство.

Принцип невмешательства вполне мог иметь большее влияние на судей — и закон, созданный судьями, — чем на другие органы штат. В викторианском стиле Атья делает упор на принципах. жизни и ее тенденции становиться более абсолютной.Рост формализма в законе, особенно в США Штаты, сыграли свою роль в этом отношении. Этот формализм — попытка поместить закон под рубрику науки — это дальнейшее развитие рационализм, отмеченный ранее. Это было связано с верой в то, что все законы основаны на абстрактные правовые доктрины и принципы, которые могут быть выведены из прецеденты, и что есть только один правильный способ решения дела.Формалисты стремились создать формальные общие теории, которые обеспечить единообразие, определенность и предсказуемость юридических образований и что резко отличало бы закон от морали.

Этот формализм укрепил недавно разработанный закон договор, создавая впечатление, что принципы права контракты были неумолимыми умозаключениями, сделанными из нейтральных принципов.В пределах В этой структуре именно рынок поставлял так называемые нейтральные принципы, свободные от всякого политического влияния. Эта попытка отделить право от политики было центральным стремлением американской правовой профессия в частности. Представление интересов адвокатов служило интересам юристов. закон как объективная, нейтральная, аполитичная и научная система. Этот поощрял поиск фиксированных принципов, которые могли бы регулировать большое количество случаев без слишком тщательного расследования фактов.Как следствие, каждый закон, не соответствующий модели свободного рынка, определялся просто как вне договорного права, поскольку некоторые другие исключительные правила: закон о компаниях, заводское законодательство, строительные законы, санитарные законы и скоро. Такие статуты были исключены из формирующейся концептуальной схемы общий договор договора, основанный на принципах свободного рынка — классический теория контракта.Тем не менее, Атия предупреждает, что писатели-юристы в комментируя влияние caveat emptor и laissez-faire , придайте гораздо большее значение к конкретным судебным делам, чем это предусмотрено судебной практикой в более общем смысле. Тем не менее, влияние этих изменений в ценностях было изменить правовую систему в пользу бизнеса и во вред менее мощных групп.Отбор «ведущих кейсов» и отказ от «аномального» явно происходил под влиянием идеологических обязательства разработчиков системы.

По иронии судьбы, хотя девятнадцатый век был самым расцветом святость контракта и невмешательства , это было также период, когда Британия создавала свою современную машину правительство. Несмотря на широкую поддержку свободных рынков, роль правительство и государственное регулирование значительно расширились.Атия комментарии что одним из основных ингибиторов такого государственного регулирования был незнание социальных пороков, связанных с быстрым ростом населения, индустриализация и урбанизация и как с ними бороться. Рост профессиональной бюрократии — и деятельность королевских комиссаров и избранных парламентских комитетов — преодолели это незнание и привело к большой законодательной и регулирующей деятельности.Многие из участники — которые начинали как ученики Смита и Рикардо, и как твердые верующие в индивидуализм и уверенность в своих силах — были обращены расследование рьяных государственных служащих, требующих большего законодательства, лучшего правоприменения и больше административного персонала.

Это огромное изменение характера и количества законодательных актов. оказали глубокое влияние на саму идею договорного общества.С участием рост усложняющейся законодательной деятельности, суды отказался от открытой законотворческой деятельности. Таким образом, Атия утверждает, что 1870 г., влияние индивидуализма в значительной степени сломалось и было заменен другим порядком, в котором контроль, регулирование, лицензирование и институциональные механизмы стали доминирующим способом социальных организация.

Атия также уточнил свое мнение о преобладании доктрины свободы договора, предполагая, что английские судьи были сильнее в отдавать справедливость прагматично, а не теоретически обоснования своих решений.Кроме того, вес ранее традиция имела влияние в отдельных случаях. Как результат, laissez-faire и доктрина свободы договора оказали гораздо большее влияние на договорное право в США, чем в Англия. Гилмор объясняет это влиянием «великих системостроители стремятся развиваться автономно и логично последовательные системы правил и доктрин.Гилмор также предполагает, что пуританская этика каким-то образом участвовали, отмечая моральный пыл, с которым судьи настаивали на выполнение договорных обязательств. По мнению Хорвица, судьи США девятнадцатого века исповедовали договорные идеология, которая способствовала экономическому развитию и laissez-faire , будучи враждебным законодательным или административное регулирование. Более того, идея собственности как доколитическое естественное право Локка — не созданное законом — оставалось на центр американской правовой мысли.

Под этим влиянием Верховный суд США в 1905 году поднял принцип свободы заключения договоров до уровня священного конституционного принципа. В общем праве в Англии однако ситуация должна была измениться. Даже в Соединенных Штатах господство доктрины свободы договора было недолгим. Соединенные штаты Решение Верховного суда 1905 г. вызвало прогрессивную реакцию и фундаментальные атаки на эту форму правовой мысли.С этими атаками пришли нарушение этих абсолютных понятий собственности и договора.

В Англии идея caveat emptor не долго переживают рост потребления промышленных товаров и реальность, что люди действительно полагались на своих поставщиков, когда дело дошло до качество поставляемых товаров. Например, в деле Piggott v. Stratton в 1859 г. , лорд Кэмпбелл и апелляционный судья лордов постановил, что «дела жизни не могли бы вестись, если бы требовал, чтобы мужчины предвидели коварные устройства, к которым может прибегнуть обманщик ».

С 1860-х годов английские суды начали ограничивать Применение принципа caveat emptor . Следовательно, от судов требовалось провести расследование фактов. эта дата и далее. В 1884 г. в деле Foakes v. Beer Палата лордов начала возвращаться к идее справедливости в обмен и от идеи, что простое соглашение всегда было обязательным.В то же время сама идея свободы договора подлежала возрастающий политический вызов, особенно с расширением франшиза. Это повлекло за собой существенный сдвиг в политическом мышлении — сдвиг это произошло в Англии и США. Например, в 1880-е гг. Джордж Бернард Шоу выступил против призыва к свободному контракту, свободной конкуренции, свободная торговля и laissez-faire против нормативных требований деятельность государства.

Точно так же философ Т. Х. Грин решил бросить вызов первенству свободы договора в его Либеральное законодательство и свобода Контракт : «Соблюдение неприкосновенности контрактов, несомненно, первоочередное дело правительства, но не в меньшей степени его дело — обеспечивать против заключения контрактов, которые из-за беспомощности одного из стороны к ним, вместо того, чтобы быть гарантией свободы, становится инструмент замаскированного угнетения.’

Джозеф Чемберлен в 1885 году также критиковал веру, которая была помещен на свободу контракта на лучшую часть девятнадцатого век:

Великая проблема нашей цивилизации по-прежнему неразрешенный. Мы должны учитывать и бороться с массой нищета и нищета среди нас, сосуществующие с свидетельство обильного богатства и бурного благополучия.Это проблема которые некоторые люди отложили бы в сторону, ссылаясь на вечные законы спроса и предложения, необходимости свободы договора и святость всякого частного права собственности. Но господа эти фразы — удобный способ эгоистичного богатства.

Все чаще общее право и законодательство вмешивались в это свобода договора и принцип предостережение Эмптор .Эффект заключался в значительном сужении области деятельность, над которой преобладала свобода договора и договорное право. Этот изменение, возможно, наиболее ярко отмечено в Англии в 1893 г. Закон о купле-продаже товаров , касающийся таких вопросов, как титул, спокойное владение, свобода от обременений, переписка с описание, товарное качество, пригодность для использования и продажи образец.Этот закон был принят практически без изменений всеми Штат и территория Австралии.

Таким образом, очевидно, что идея свободы договора как абсолютный идеал завоевал доверие и влияние в девятнадцатом веке но к концу столетия затмили практические последствия опоры на этот принцип начали реализовываться и начали оскорблять чувство справедливости основной массы населения.

Конечно, теперь ясно, что собственность и договор не естественны права, но социальные и юридические артефакты или даже «методы». Атья утверждает что в современном мире много всего того, что наводит на мысль о его родстве с некоторые из более старых традиций и предполагает, что, по крайней мере, в Англии, Закон возвращается к этим традициям. Это тема, которая возникла в Глава 4 с предложением Тулмина о необходимости вернуться к гуманизм, характерный для Эразма, и вдали от догматизма Просвещение.

Принцип свободы договоров в компании

ВВЕДЕНИЕ

В девятнадцатом веке, наряду с все более влиятельной экономической доктриной невмешательства, свобода контрактов стала универсальным принципом поддержки свободной конкуренции (Bezin & Ponthière: 2019, pp. 1-10). Если и имело место вмешательство государства в контракты, то это противоречило принципу свободного рынка (Horwitz, 1992, p. 173). Исследование Эдвардса (Эдвардс: 2008, стр.647-696) указывалось, что принцип свободы договора действует между сторонами, которые имеют равную переговорную силу, способности и знания, относящиеся к рыночным условиям. Даже свобода договора стремится к свободе без ограничений (неограниченная свобода договора). Однако эти принципы претерпели значительные изменения и изменения. Такой сдвиг был вызван: во-первых, ростом типовых договорных форм; во-вторых, снижение значения свободы выбора и воли сторон в результате повсеместного вмешательства государства в жизнь людей; в-третьих, участие потребителей в качестве сторон договора.Первый и второй факторы имеют тесную взаимосвязь, когда форма стандартного контракта была условием, при котором человек теряет некоторые из своих прав в контрактном соглашении (Webber: 2013, стр. 1-53). Фактор государственного вмешательства был самой важной частью этого сдвига в понимании. Политики увидели необходимость установить границы и правила для предотвращения социальных конфликтов (Rogeberg: 2018, pp. 153-161). Один аспект, который считался необходимым для регулирования сотрудничества между сторонами, который был слишком эксклюзивным и даже достиг ценовых положений, которые не имели смысла (Beale et al.: 2016, с. 203-230). Миклитц (Micklitz: 2015, стр. 1-32) увидел, что это условие затрудняет развитие малого бизнеса, не говоря уже о требованиях правительства открыть широкую занятость. Развитие понимания свободных договоров также сделало меньше внимания потребителей. Положение потребителей, которым также требовались гарантии существующего контрактного содержания от предпринимателей, способствовало сдвигу (Boone: 2019, стр. 1-16).

Свободное право человека заключить обязывающее соглашение с контрактом также было закреплено в трудовом соглашении.Трудовой договор также предусматривает свободу в вопросах самоуважения и выбора, чтобы это не было принуждением. Человек получил свободу через права, которым даны ограничения, имеющие юридическую силу в виде обязательств. Результаты Hesmondhalgh & Baker (Hesmondhalgh & Baker: 2010, стр. 4-20) показали, что искомая свобода проявляется в следующих областях, включая доход, рабочее время, безопасность работы, комфорт, социализацию и создание сетей. Гражданское право давало власть с одной стороны и налагало обязательства.С другой стороны, выполнение которых при необходимости может быть принудительно предъявлено властям. Потому что гражданское право также предусматривает нормы, основанные на справедливости и порядочности. Согласно Кирияку Кирияку (2015), гражданское право придерживалось системы баланса и справедливости, при которой симбиоз двух сторон был максимально справедливым. Помимо баланса, Невисанде и Чалкасари (Nevisandeh & Chalkasari: 2016, стр. 321-326) подчеркивали важность скорости и точности решений, чтобы противоборствующие стороны не продержались долго.Сбалансированное положение между участниками бизнеса и работниками не всегда достигается, потому что сильные стороны имеют тенденцию доминировать над более слабыми сторонами. Выводы Раффа (Raff: 2015, стр. 24–32) показали, что закон часто был более вертикальным, чем горизонтальным. Горизонтальный закон означал, что обе стороны считали, что имеют одинаковую степень независимо от того, кто находится у власти, а кто нет (Obicci, 2019; Razzaq, Maqbool, & Hameed, 2019; Rex, 2019). Затем, в двадцатом веке, возникли различные критические замечания и возражения против свободы договора, связанные с вызванными негативными последствиями.Одним из последствий было то, что процедура достижения соглашения часто не соответствовала требованиям рынка (Ираклий: 2017, стр. 62-72). С другой стороны, свобода договора часто приводила к убыткам для одной стороны из-за менее обязывающих правил (Дева: 2014). Свобода контракта сместилась в сторону парадигмы приличия (Mouzas & Furmston: 2008, стр. 37-50). Тем не менее, в отличие от свободы договора, которая сложилась в девятнадцатом веке. Свобода договора не была неограниченной свободой. Сила позиции на переговорах зависела от способности сторон вести переговоры (Satiani et al.: 2014, стр. 253-259). Работников, отвечающих критериям образовательных способностей, знаний, навыков и опыта, было мало, и они требовались субъектам бизнеса, чтобы иметь более высокую позицию на переговорах (Hall & Zoega: 2020, p.109277). Нередко те, у кого больше репутации, получают несколько рабочих мест, чтобы предложить варианты (Schaereret al: 2016, pp. 156-171). Репутация также определяет гибкость переговоров относительно содержания, времени и типа, указанных в трудовом договоре.

Деловой руководитель / работодатель нанимал работников, которые были готовы утвердить трудовой договор на основе положений, предусмотренных субъектами бизнеса в одностороннем порядке. Работнику нужно только принять условия, права, обязанности и правила в трудовом соглашении, ранее определенные субъектом бизнеса / работодателем. Работодатели нередко нарушали договоренности, заключенные ими самими, как это было в случае системного аутсорсинга. Несколько факторов привели к возникновению трудовых договоров без торга. Равн и Стерк (Равн и Стерк: 2017, стр. 125-141; Дин и др., 2021, стр, 1,10) подчеркнули, что основным фактором была неопределенность работы из-за макроэкономических условий, так что каждая полученная работа была очень ценной. .Следующим фактором было низкое интеллектуальное качество труда или его надежность (Хюссе-Гайтанджиева и др.: 2015, с. 325-346). Даже количество рабочих не было готово к использованию из-за низкого уровня образования (Dalle et al .: 2015, стр. 63–68), которое, как ожидается, вырастет почти до 25% в ближайшие годы (Vasile & Anghel: 2015, стр. 64). -71).

Трудовая деятельность была необходимой основой экономического движения (Базжина: 2015, с. 74-81). Сухартойо (Suhartoyo: 2019, стр. 326-336) утверждал, что обсуждение правовой защиты работников должно начинаться с понимания отношений между работодателями и работодателями.Во взаимоотношениях между трудом и работодателем рабочее место всегда подчинялось работодателю. Это было результатом дисбаланса экономической власти (что в конечном итоге привело к дисбалансу политической власти), присущего рабочим и работодателям. Это произошло потому, что рабочие были социологически несвободными. Как человек, у которого нет другого обеспечения жизни, кроме своей силы, он был вынужден работать на других. Причем условия работы определяет работодатель. В качестве альтернативы это было названо личными слабостями в структурных отношениях.

Проще говоря, этот дисбаланс во взаимоотношениях между работником и работодателем может быть проиллюстрирован опытом каждого при приеме на работу. Людям, подавшим заявки, должна быть нужна работа, потому что они не проявили смелости и не могут определить условия своей работы. Если кто-то осмелится определить условия работы, такие как заработная плата, то они не будут приняты, если субъект бизнеса не согласится с предложением соискателя работы, которое должно быть оплачено соискателем работы. Таким образом, в трудовом договоре никогда не было свободы заключения контрактов.Это усугублялось тем фактом, что уровень безработицы был высоким, так что текучесть кадров была прямо пропорциональна этой сумме. Работодатели не почувствовали необходимости выполнять требования, предложенные соискателями. С точки зрения работодателя, выполняемая работа должна соответствовать выполняемой рабочей нагрузке, если это было субъективной оценкой работодателя (Judge et al .: 2010, pp.157-167).

Неспособность договориться о поиске и предоставлении реальной работы имеет несколько негативных последствий.Ажарудин и Арулраджа (Azharudeen & Arulrajah: 2018, стр. 8-18) заявили, что принуждение к работе в неприемлемой среде, поскольку безотлагательность потребностей может вызвать стресс на работе. Кроме того, заработная плата, которая не учитывалась с точки зрения рабочей нагрузки, также влияет на производительность и удовлетворенность работой (Nuraya & Pratiwi, 2017). По словам Шауфели (Schaufeli: 2017, стр. 120-132), неспособность вести переговоры также повлияла на психологическое воздействие на рабочих (2017), неспособность вести переговоры также повлияла на рабочих психологически, сказавшись на лени на работе, несчастных случаях на работе, неудовлетворительной работе и снижении производительности. .Основываясь на этих проблемах, целями данного исследования были: (1) выяснить, как применяется свобода договора в трудовом договоре в плантационной компании; и (2) определить роль правительства, субъектов бизнеса и рабочих / чернорабочих в рабочем соглашении с плантационными компаниями.

МЕТОДОЛОГИЯ

Используемый метод исследования заключался в сочетании методов нормативно-правового исследования и эмпирического / социологического исследования в области права. Это исследование было классифицировано как правовое исследование, которое было целостным, что означает, что это исследование позволило выявить и проанализировать данные качественно. Однако можно было также изучить и проанализировать данные в виде чисел, полученных по результатам исследований в этой области. Использовались методы нормативно-правового исследования (нормативно-правовое исследование), поскольку в центре внимания данного исследования было изучение закона как положительной нормы, содержащейся в законодательстве.

Сбор данных

Данные, собранные в рамках нормативных правовых исследований, полученные из вторичных источников данных в форме материалов для чтения, включая первичные, вторичные и третичные юридические материалы.Первичный правовой материал в виде правовых постановлений, которые были изданы правительством против рабочих в виде законов, Перу, постановлений правительства, постановлений министров, указов губернатора, постановлений регентов / мэров, постановлений судов и других.

Анализ данных

Это исследование также использовало эмпирическое / социологическое правовое исследование (социально-правовое исследование), поскольку оно также изучало и анализировало действие закона в обществе. Он проанализировал эффективность закона, реализацию верховенства закона и влияние верховенства закона на некоторые социальные вопросы и наоборот.

РЕЗУЛЬТАТЫ

Применение принципа свободы договора в трудовом договоре на плантационной компании

В этом случае индивидуальная свобода также включала право заключать договор, который был юридически обязательным для соглашения, которое организовывало обмен собственностью на договоренности между договаривающимися сторонами (Dobrijevic: 2011, стр. 35-41). Среди этих договоров было соглашение, которое нельзя было назвать универсальным, а именно юридический договор.Роль двусмысленности закона заключалась в регулировании процесса частного обмена, который выполняет три функции легитимности. Чтобы быть более конкретным, какое соглашение будет иметь обязательную силу, а какое не является обязательным, во-вторых, устанавливая права и обязанности, которые могут быть выполнены, если соглашение будет сочтено двусмысленным (имеющим два разных толкования). Наконец, чтобы указать последствия нарушения, которое не могло быть выполнено.

Понятие обязательства обычно отличается от понятия прав.Термин «права» имеет очень разные значения. Здесь нас интересовали только то, что считалось «законными правами». Это понятие следует определять с точки зрения чистой теории права. Закон был инструментом для поддержания справедливости в форме руководящих принципов поведения, основная функция которых заключалась в регулировании человеческого поведения. Закон также защищал от нарушений.

С юридической точки зрения трудовое право, как упоминалось выше, было законом, который был создан для обеспечения справедливости в трудовых отношениях (Hakim & Ispiyarso: 2016, pp.197-208). Для реализации этой справедливости был использован метод, реализованный в форме программы социальной защиты труда, разработки справедливого закона о трудовых отношениях и отношениях с работодателями. С другой стороны, социально-экономическое положение субъектов бизнеса / работодателей с рабочими / рабочими было очень противоречивым. Сложная проблема, которая должна иметь приоритет: справедливость по отношению к рабочим / трудящимся или справедливость со стороны бизнеса / работодателя. Ожидаемый ответ — справедливость для обеих сторон. Однако ответ столкнулся бы с конфликтом при его реализации, когда обе стороны не хотели принимать друг друга и обеспечивали чувство справедливости, которым можно было бы наслаждаться вместе, не отдавая приоритет конфликту.

В рамках производственных отношений Pancasila каждая жалоба, возникающая на уровне компании, и возникающие другие проблемы с персоналом должны решаться путем согласования или обсуждения для достижения консенсуса. Производственные отношения были процессом налаживания общения, консультаций и обсуждения, а также переговоров и поддерживались способностями и высокой приверженностью всех элементов компании. Вардинингсих (Wardiningsih: 2012, стр. 285-292) добавил производственные отношения в качестве форума для обсуждения всех аспектов и вопросов экономического, социального, политического и культурного, как прямо, так и косвенно. Закон о труде установил основные принципы, которые нам необходимо развивать в трудовых отношениях. Направление заключалось в создании идеальной системы и института для создания продуктивных, гармоничных, динамичных и справедливых условий труда. Стало понятно, что не все жалобы, возникающие между рабочими / работниками в компании, могут быть разрешены семьей или путем обсуждения. Частично это было связано с различиями в понимании или восприятии различных вопросов, касающихся трудовых отношений и других условий найма, так что возникновения споров в сфере трудовых отношений избежать невозможно.

Производственные отношения представляли собой динамичный социально-экономический процесс. Это обстоятельство привело к тому, что проблемы споров о производственных отношениях стали все более изощренными и сложными, поэтому потребовались институты и механизмы для урегулирования споров о производственных отношениях, которые были бы быстрыми, целесообразными, справедливыми и недорогими. Споры между участниками бизнеса и рабочими / работниками иногда должны заканчиваться увольнением. Урегулирование вопроса о прекращении трудовых отношений должно отвечать принципам справедливости каждой стороны, особенно в отношении рабочих / трудящихся.Это была потеря еще и потому, что им приходилось увольнять рабочих / чернорабочих, которые получили образование и уже знают методы работы в своих компаниях. Таким образом, увольнение не только создает трудности для рабочих / рабочих, но и создает трудности для компаний. По этой причине правительству необходимо вмешаться в решение проблемы увольнения.

Целью охраны труда было обеспечение гармоничных трудовых отношений без давления со стороны сильных на слабых.Для этого бизнес-операторы должны соблюдать положения об охране труда в соответствии с применимыми законами и нормативными актами. Целью охраны труда было обеспечение гармоничных трудовых отношений без давления со стороны сильных на слабых. Для этого бизнес-операторы должны соблюдать положения об охране труда в соответствии с применимыми законами и нормативными актами.

Роль сторон в трудовом договоре

В системе самоуправления районный / городской правительственный орган, отвечающий за занятость, подчинялся регенту / мэру, а не районному / городскому правительственному агентству, отвечающему за занятость, или провинциальному правительственному агентству как централизованной системе управления. Программа налаживания и развития производственных отношений часто затруднялась только из-за структурных проблем. Некоторые партии полагали, что агентство, отвечающее за занятость на уровне района / города, было ответственно перед регентом / мэром, так что агентство, отвечающее за занятость на уровне провинции, не должно вмешиваться.

Нередко возникали препятствия в реализации производственных отношений, включая разрешение споров, из-за того, что рабочая сила была односторонней или флиртовала, как правило, с властями и деловыми людьми.Предприниматель обладает политической властью, а субъект бизнеса — экономической властью (капиталом). В результате, когда аппарат сферы занятости имел хрупкое решение, можно было бояться выполнять задачи в соответствии с применимым регулирующим законодательством о занятости. Если бы это было так, чего еще можно было ожидать, он нуждался в поддержке и контроле со стороны сообщества, например, со стороны неправительственных организаций, университетов и профсоюзных активистов в отношении полевой работы аппарата, чтобы выполнять свои обязанности по продвижению внедрения промышленного производства. отношения в гармонии.

В некоторые вещи правительство все еще должно вмешиваться, используя целевые позитивные действия, чтобы социальные функции продолжали работать в рыночных механизмах. Таким образом, рыночный механизм по-прежнему содержал элементы социальных функций, включая вмешательство государства через налогообложение, инструменты распределения богатства и доходов, системы гарантий, социальные и трудовые системы. Позитивные действия больше нацелены на обездоленные группы (в основном малочисленные люди), а не на противоположность конгломератов. При выборе системы рыночной экономики, которая, как ожидается, будет более эффективной, чем управляемая экономическая система, роль государства в стимулировании экономического роста будет заменена частным сектором.Однако имейте в виду, что у рыночной экономики есть два основных недостатка. Во-первых, частный сектор был подвержен «будущим ожиданиям риска», которые могут быстро меняться.

Правительство должно отреагировать на требования рыночного механизма в отношении гибких систем труда, установив четкие границы, чтобы не игнорировались наиболее жизненно важные интересы рабочих / трудящихся, а именно благосостояние и социальное обеспечение. В этом случае в рамках социального обеспечения была система заработной платы, которая могла гарантировать достойную жизнь работнику / работнику — например, размер базовой заработной платы, сверхурочной работы и т. Д.Охватывая социальное обеспечение, существовала система защиты в виде медицинского страхования, выходного пособия и старости для рабочих / рабочих.

Основная цель трудового законодательства заключалась в устранении неравенства во взаимоотношениях между множественными работодателями / предпринимателями и рабочими / рабочими, как упоминалось во введении, цитируя Синцгеймера, что деловые субъекты трудовых отношений — это те, у кого больше власти, чем у рабочих / трудящихся. Даже в том, что касается заключения трудового договора, в котором был принцип индивидуальной свободы, но на самом деле это всего лишь термин, потому что в трудовом договоре рабочий / рабочий все еще не имел переговорной позиции для увеличения желаемого трудовые отношения.

ОБСУЖДЕНИЕ

Применение принципа свободы договора в трудовом договоре на плантационной компании

Свобода договора была воплощением закона (юридического выражения) принципов свободного рынка. Свобода контактов по-прежнему оставалась важным принципом договорного права как в гражданском, так и в общем праве (Cruz, 1993). По словам Данна (Dunn: 2010, pp. 558-561), и работодатели, и кандидаты обычно заключали контракты в рамках профессионального мастерства.

Разговор о законе был идентичен разговору об отношениях между людьми (Burchardt: 2019, стр. 409-429). Правосудие может различаться в зависимости от того, о какой стороне мы говорили. Роль закона в вопросе справедливости заключалась в том, чтобы объективно воплотить идею справедливости в конкретную форму, чтобы она могла принести пользу человеческим отношениям. Принцип трудовых отношений Pancasila, переведенный в конституцию, принятую в Индонезии, должен использоваться в качестве ориентира при преодолении / решении различных проблем, возникающих в сфере занятости.

Роль сторон в трудовом договоре

Роль правительства была одним из ключевых во многих вопросах, касающихся занятости, в данном случае пытаясь извлечь ее из закона. № 13 от 2003 г. о трудоустройстве. Автономия правительства реализуется существованием системы региональной автономии, которая изначально была централизованной в децентрализованную. Определение региональной автономии было правом, полномочиями и обязанностью автономных регионов регулировать и управлять своими государственными делами и интересами местного самоуправления в соответствии с законом.Само управление и регулирование тогда не интерпретировалось свободно и становилось прерогативой регента / мэра исключительно потому, что суть региональной автономии также заключалась в том, чтобы не игнорировалось служение обществу, включая службы занятости (производственные отношения).

ВЫВОД

Из результатов исследования и обсуждений, представленных ранее, в этом исследовании были выявлены два важных момента.

Во-первых, свобода заключения договора основывалась на предположении, что стороны договора занимают сбалансированную позицию при переговорах, но в действительности стороны не всегда были справедливы и сбалансированы.Другими словами, принцип свободы заключения трудового договора еще не во всех компаниях применяется в полной мере. Потому что условия в каждой компании были разными.

Во-вторых: роль правительства в качестве регулирующего органа (законодателя), чтобы права и обязанности субъектов бизнеса или рабочих / рабочих выполнялись в соответствии с согласованными соглашениями, а также надзорных органов для выполнения нормативных требований, чтобы они работали без сбоев и на месте. не было мошенничества.

Компания играет важную роль в уважении прав работников и не относится к рабочим / трудящимся дискриминационным образом, чтобы добиться справедливости и баланса для достижения желаний / ожиданий заинтересованных сторон.

БИОДАННЫЕ

М. ПОХАН — преподаватель юридического факультета юридического факультета университета Мухаммадия суматера Утара, Медан, Индонезия. У нее есть докторская степень в области права, которую она окончила в Университете Суматера-Утара в 2017 году. Степень магистра и бакалавра в области права, окончила Суматерский университет и университет Мухаммадии Суматера-Утара в 2000 и 1989 годах.Основное направление ее исследований — прикладное право в компании. Она опубликовала несколько статей как в национальном, так и в международном масштабе.

БИБЛИОГРАФИЯ

АЖАРУДИН, Н. И АРУЛРАДЖА, А. А. (2018). «Отношения между эмоциональным спросом, спросом на работу, эмоциональным истощением и намерением смены». Исследования международного бизнеса, 11 (10), стр. 8-18.

БАЗЖИНА, В (2015). «Трудовая деятельность как фактор социального, экономического и эмоционального благополучия населения». Процедуры — Социальные и поведенческие науки, 166, стр.74-81.

БИЛ, Х., ГУЛЛИФЕР, Л. и ПАТЕРСОН, С. (2016). «Дело о вмешательстве в свободу договора? Эмпирически обоснованное исследование запретов на назначение». Journal of Business Law, 2016 (3), pp. 203-230.

BEZIN, E, & PONTHIÈRE, G (2019). «Трагедия общества и социализации: теория и политика». Журнал экономики и менеджмента окружающей среды, 98, стр. 1-10.

БУНЕ, Дж. (2019). «Сети поставщиков медицинских услуг с частными контрактами: есть ли недостаточное лечение в узких сетях?».Журнал экономики здравоохранения, 67, стр. 1-16.

БЕРЧАРДТ, Д (2019). «Функции права и их проблемы: дифференцированная функциональность международного права». Немецкий юридический журнал, 20 (4), стр. 409-429.

ДАЛЛЕ, Дж., МУТАЛИБ, А.А., СААД, АЛ, АЮБ, Миннесота, ВАХАБ, АВА, и НАСРАЛЛА, АМГ (2015). «Соображения о юзабилити делают цифровую интерактивную книгу потенциалом для развития навыков межличностного общения». Jurnal Teknologi, 77 (29). С. 63–68.

DE CRUZ, P (1993). «Современный подход к сравнительному праву».Издательство Aspen.

ДОБРИЕВИЧ, G, STANISIC, M, & MASIC, B (2011). «Источники переговорной власти: предварительное исследование». Южноафриканский журнал управления бизнесом, 42 (2), стр. 35-41.

ДАНН, ММ (2010). «Рабочие переговоры». Американский журнал хирургии, 200 (4), стр. 558-561.

ЭДВАРДС, С. (2008). «Свобода договора и фундаментальная справедливость для отдельных сторон: перетягивание каната продолжается». UMKC L. Rev., стр.77, 647

ХАКИМ, Д.А., И ИСПИЯРСО, Б. (2016).«Реализация трудовых прав посредством реализации корпоративной социальной ответственности в компании (Исследование внедрения корпоративной социальной ответственности в PT. Great Giant Pineapple, провинция Лампунг)». Журнал «Реформа права», 12 (2), стр. 197-208.

HALL, A и ZOEGA, G (2020). «Благополучие, досуг и безработица». Economics Letters, 193, p.109277

.

HESMONDHALGH, D, & BAKER, S (2010). «Очень сложная версия свободы»: условия и опыт творческого труда в трех культурных индустриях ».Поэтика, 38 (1), стр. 4-20.

HORWITZ, MJ (1992). «Трансформация американского права 1870-1960 гг. В кризис правовой ортодоксии». Оксфорд: Издательство Оксфордского университета. п. 173.

HUYSSE-GAYTANDJIEVA, A, GROOT, W, PAVLOVA, M, & JOLING, C (2015). «Низкая самооценка предсказывает будущую безработицу». Журнал прикладной экономики, 18 (2), стр. 325-346.

ИРАКЛИ, Т (2017). «Принцип свободы договора, преддоговорные обязательства, юридический обзор английского, европейского и американского права». Европейский научный журнал, 13 (4), стр.62-72.

СУДЬЯ, Т.А., ПИККОЛО, РФ, ПОДСАКОФФ, Н.П. и ШОУ, ЮК (2010). «Взаимосвязь между оплатой и удовлетворенностью работой: метаанализ литературы». Журнал профессионального поведения, 77 (2), стр 157-167.

КИРИЯК, О (2015). «Гражданский процессуальный метод». Международное сравнительное правоведение, 1 (2), стр. 143-151.

МИКЛИЦ, HW (2015). «Об интеллектуальной истории свободы договора и регулирования». Penn St.JL & Int’lAff., 4, стр. 1-32.

MOUZAS, S, & FURMSTON, M (2008).«От контракта к зонтичному соглашению». Cambridge LJ, 67, стр. 37-50.

NEVISANDEH, M, & CHALKASARI, AR (2016). «Принципы скорости и точности в гражданском процессе». Экономика процедур и финансы, 36, стр. 321-326.

NURAYA, AS, & PRATIWI, D (2017). «Влияние рабочей среды и заработной платы на мотивацию и влияние на удовлетворенность сотрудников работой в Корпорации развития туризма Индонезии (Персеро)». Jurnal Ilmu Manajemen & Ekonomika, 9 (2), стр. 122-132.

Обиччи, С. П. А. (2019). Практика управления физическими активами и предоставление качественных услуг в местных органах власти в субрегионе Среднего Севера Уганды. Международный журнал социальных наук и экономического обзора, 1 (2), 73-79. https://doi.org/10.36923/ijsser.v1i3.39

РАФФ, М (2015). «Важность реформирования гражданского права в бывших социалистических правовых системах». Международное сравнительное правоведение, 1 (1), стр. 24-32.

РАВН, МО, & СТЕРК, В (2017). «Неуверенность в работе и глубокие спады».Журнал монетарной экономики, 90, стр. 125-141.

Razzaq, S., Maqbool, N., & Hameed, W.U. (2019). Факторы, влияющие на эластичность спроса на микрокредиты в Южном Пенджабе, Пакистан. Международный журнал социальных наук и экономического обзора, 1 (2), 46-53. https://doi.org/10.36923/ijsser.v1i2.34

Рекс, О. С. (2019). Повышение уровня бедности с помощью программ борьбы с бедностью в Нигерии. Международный журнал социальных наук и экономического обзора, 1 (2), 54-60. https: // doi.org / 10.36923 / ijsser.v1i2.38

РИЕККИНЕН, М., РИЕККИНЕН, П., КОЖАБЕК, К., ЖАТКАНБАЕВА, А., и ЧЕБОТАРЕВ, Г. (2015). «Равный доступ к услугам здравоохранения, финансируемым государством: правовой опыт Финляндии и Казахстана». Международное сравнительное правоведение, 1 (2), стр. 121-132.

РОГЕБЕРГ, О. (2018). «Запрет, регулирование или laissez faire: политические компромиссы политики каннабиса». Международный журнал наркополитики, 56, стр. 153-161.

САТЬЯНИ, Б., НАИР, Д.Г., СТАРР, Д.Э. и САМСОН, Р.Х. (2014).«Основы ведения переговоров о трудоустройстве в меняющейся среде». Журнал сосудистой хирургии, 60 (1), стр. 253-259 ..

SCHAERER, M, LOSCHELDER, DD, & SWAAB, RI (2016). «Искажение зоны торга на переговорах: неуловимая сила множества альтернатив». Организационное поведение и процессы принятия решений людьми, 137, стр. 156-171.

SCHAUFELI, WB (2017). «Модель потребности-ресурсов в работе:« Как помочь повысить вовлеченность в работу и предотвратить выгорание ». Организационная динамика, 46, стр.120-132.

СУХАРТОЙО, S (2019). «Perlindungan Hukum Bagi Buruh Dalam Sistem Hukum Ketenagakerjaan Nasional». Журнал административного права и управления, 2 (2), стр. 326-336.

ВАСИЛЬ, В, И АНГЕЛ, I (2015). «Уровень образования как фактор риска исключения молодежи с рынка труда». Экономика процедур и финансы, 22, стр. 64-71.

ДЕВА, Г (2014). «Личные и имущественные средства правовой защиты в случае нарушения конфиденциальности: ближе к нарушению фидуциарных обязательств или нарушению контракта?».Исследование юридического факультета Кембриджского университета, (33).

WARDININGSIH, SS (2012). «Стратегическое управление производственными отношениями с целью минимизации производственных конфликтов». Экономика и предпринимательство, 11 (1), стр. 285-292.

WEBBER, DP (2013). «Ограничение свободы договора: фундаментальный запрет». Йельский юридический журнал по правам человека и развитию, 16 (1), стр. 1-53.

Договорное право — Ограничения свободы договора Государственно-частное партнерство

Допустимый уровень ущерба, который может быть возложен на потерпевшую сторону

Законодательство некоторых стран, например Англии, требует, чтобы любой ущерб, который может быть возмещен в результате нарушения контракта или других обязательств, ограничивался уровнем фактически понесенного ущерба или убытков.Любое положение в контракте, такое как оговорка о заранее оцененных убытках в строительном контракте, стремящееся установить уровни ущерба в определенных ситуациях, будет недействительным, если оно превышает действительную предварительную оценку ущерба. Затем суд должен определить соответствующий размер ущерба.

Срок действия соглашения

При рассмотрении вопроса о том, соответствует ли благоприятная среда инфраструктурному проекту, необходимо учитывать существующие законы, которые предписывают продолжительность контракта или период, в течение которого государственные активы могут быть переданы в аренду частному лицу.Для получения дополнительной информации см. Соглашения.

Принимающая страна может также пожелать ввести такие ограничения для создания границ для проектов.

В этом отношении необходимо учитывать и другие вопросы:

• Содержит ли закон ограничения свободы сторон договариваться о правах и процедурах расторжения?

• Допускает ли закон продление срока договора в конкретных случаях?

• Существуют ли ограничения на способность сторон контакта согласовывать компенсационные выплаты в случае расторжения?

Ограничения на исключение / ограничение ответственности

Во многих юрисдикциях есть четкие положения в законе, ограничивающие степень, в которой сторона контракта может ограничить свою ответственность за смерть, травмы и материальный ущерб.Эти положения считаются защищающими, в частности, широкую общественность. При составлении проектных соглашений необходимо проявлять осторожность, чтобы эти ограничения понимались как соглашение, которое стремится выйти за допустимые пределы, может привести к аннулированию всего соглашения.

Также могут быть положения, запрещающие сторонам требовать возмещения от других сторон в отношении определенных обязательств, в частности, уголовной ответственности.

Свобода договора и устного изменения: свобода или свобода от? | Соединенное Королевство | Глобальная юридическая фирма

С учетом решения Верховного суда очевидно, что положения, ограничивающие возможность сторон изменять свое соглашение, теперь приобретают большее значение, чем считалось ранее.В той мере, в какой цели, стоящие за такими положениями, включают контроль и определенность, решение, возможно, означает, что контракты с меньшей вероятностью будут изменены « случайно »: поскольку необходимо соблюдать формальности, штатные юристы или высшее руководство могут иметь возможность успокаиваться, зная, что, по крайней мере теоретически, они должны иметь возможность осуществлять больший надзор за потенциальными вариациями.

Это, однако, приводит к вопросу о том, какой уровень формальности желателен. В то время как дело, рассматриваемое в Верховном суде, касалось простой статьи, требующей, чтобы изменения вносились в письменной форме и подписывались сторонами, принцип, провозглашенный лордом Сумпшеном, имел общее применение: «… закон должен вводить и вводит в действие договорное положение, требующее определенных формальностей. необходимо наблюдать за вариацией ».Соответственно, требование соблюдения формальностей, чтобы изменение вступило в силу, означает, что сторонам необходимо будет тщательно продумать условия любого такого положения и уровень формальности, который им потребуется. Например, если стороны хотят иметь возможность действовать быстро для внесения изменений, может оказаться, что простого обмена электронной почтой будет достаточно, и это создаст чрезмерную нагрузку, необходимую для удовлетворения более строгих или обширных требований.

Наконец, стоит отметить, что последствия этого решения еще предстоит проработать.Верховный суд подтвердил, что риск того, что сторона может действовать в соответствии с измененным контрактом, но затем окажется не в состоянии обеспечить его исполнение, смягчается различными доктринами эстоппеля, хотя остается неясным, как это будет применяться на практике. Можно представить себе коммерческий договор, который был изменен устно в нарушение оговорки о недопустимости устного изменения, и стороны действовали на основе такого изменения в течение ряда лет. Казалось бы удивительным, что их продолжающиеся измененные отношения можно было объяснить только на основании эстоппеля.В более общем плане, если на решение большинства влияют вопросы политики, такая политика должна применяться независимо от того, какая правовая доктрина используется. В этом отношении кажется странным, что эстоппель может подтвердить изменение, которое было объявлено недействительным в соответствии с договорным правом.

Более того, согласно лорду Сумпшену, обстоятельства, при которых может возникнуть эстоппель, были бы весьма ограниченными: «Объем эстоппеля не может быть настолько широким, чтобы свести на нет все оговоренное преимущество уверенности… ». Необходимо будет установить, что (i) существовали слова или поведение, недвусмысленно указывающие на то, что изменение было действительным, несмотря на неформальность; и (ii) для этой цели потребуется нечто большее, чем само неформальное обещание. При таком анализе, в обстоятельствах, когда стороны просто забыли о существовании оговорки об отсутствии устных изменений, может показаться, что эстоппель вряд ли обеспечит выход.

Хотя альтернативный анализ может заключаться в расторжении первого контракта и его замене совершенно новым (устным) контрактом, это не всегда возможно, например, из-за вопросов приоритета или нормативных соображений.

Таким образом, решение подтверждает действительность положений об отсутствии устных изменений, и коммерческие стороны должны будут гарантировать, что они теперь составлены с осторожностью. С другой стороны, стороны должны позаботиться о том, чтобы игнорировать неформальные варианты соглашения, даже если они не соблюдают договорные формальности. В тех случаях, когда стороны действовали, полагаясь на предполагаемое изменение, суды, скорее всего, захотят реализовать его, и может оказаться трудным настаивать на соблюдении таких формальностей позже.

Введение в договорное право

8.1 Общие перспективы контрактов

Цели обучения

1. Объясните культурные корни договорного права: как оно развивалось по мере развития капитализма.
2. Понимать, что контракты служат важным экономическим целям.
3. Определить договор.
4. Разбираться в основных вопросах договорного права.

Роль договоров в современном обществе

Контракт, вероятно, является наиболее известной правовой концепцией в нашем обществе, поскольку он занимает центральное место в нашей политической, экономической и социальной жизни.В просторечии договор используется взаимозаменяемо с соглашением , соглашением , соглашением или соглашением . Каким бы ни было слово, оно воплощает в себе наше представление о свободе жить своей жизнью вместе с другими. Контракт играет центральную роль, потому что это средство, с помощью которого свободное общество приказывает то, что в противном случае было бы толкающей, неистовой анархией.

Концепция контракта — и наша свобода заключать контракты друг с другом — настолько банальна, что трудно представить время, когда контракты были редкостью, когда повседневные ассоциации людей друг с другом не определялись свободно.Тем не менее, с исторической точки зрения, еще не так давно контракты были редкостью и заключались, если вообще заключались, очень немногими: то, что дела должны решаться на основе взаимного согласия, было в большинстве случаев неизвестно. В первобытных обществах и в феодальной Европе отношения между людьми были в основном фиксированными; В традициях прописаны обязанности каждого человека перед семьей, племенем или имением. Люди рождались с приписываемым положением — статусом (мало чем отличающимся от кастовой системы, все еще существующей в Индии), — а социальная мобильность была ограничена. Сэр Генри Мэн, британский историк девятнадцатого века, писал, что «движение прогрессивных обществ было … движением от статуса к контракту.«Это движение не было случайным — оно развивалось вместе с зарождающимся промышленным порядком. С пятнадцатого по девятнадцатый век Англия превратилась в быстро развивающуюся торговую экономику с процветающей торговлей, растущими городами, расширяющейся денежной системой, коммерциализацией сельского хозяйства и производством грибов. В результате этой эволюции договорное право было создано по необходимости.

Однако договорное право развивалось не по сознательному плану. Это было ответом на меняющиеся условия, и судьи, создавшие его, часто сопротивлялись, предпочитая воображаемую более спокойную пастырскую жизнь своих предков.Только в девятнадцатом веке, как в Соединенных Штатах, так и в Англии, не возникло полноценного закона о контрактах вместе с современным капитализмом и способствовало его созданию.

Современный капитализм действительно был бы невозможен без договорного права. Таким образом, в странах с плановой экономикой, таких как страны бывшего Советского Союза и докапиталистический Китай, договор не определял характер экономической сделки. Эта сделка была впервые оформлена плановыми органами штата; только после этого заранее определенные положения были изложены в письменном контракте.Современный капитализм потребовал новых договорных режимов в России и Китае; последний принял пересмотренный Закон о контрактах в 1999 году.

Договорное право можно рассматривать как с экономической, так и с культурной точек зрения. В статье «Экономический анализ права » судья Ричард А. Познер (бывший профессор права Чикагского университета) предполагает, что договорное право выполняет три важные экономические функции. Во-первых, это помогает поддерживать у людей стимулы к эффективному обмену товарами и услугами. Во-вторых, он снижает затраты на экономические операции, потому что само его существование означает, что сторонам не нужно утруждать себя согласованием множества уже изложенных правил и условий.В-третьих, закон контрактов предупреждает стороны о проблемах, которые возникли в прошлом, тем самым упрощая более разумное планирование транзакций и избегая потенциальных ловушек.

Определение

Контракт

Как обычно в законе, юридическое определение контракта — это имеющий исковую силу набор обещаний. формалистичен. Пересмотр (второй) контрактов (раздел 1) гласит: «Контракт — это обещание или набор обещаний, от нарушения которых закон дает средство правовой защиты или выполнение которых закон тем или иным образом признает обязанностью.Точно так же в Единообразном торговом кодексе говорится: «Контракт означает полное юридическое обязательство, вытекающее из соглашения сторон, затронутое настоящим Законом и любыми другими применимыми правовыми нормами». В качестве рабочих определений эти два являются круглыми; по сути, договор определяется как соглашение, заключенное сторонами по закону.

Проще говоря, контракт — это обещание, имеющее юридическую силу. Это означает, что не каждое обещание или соглашение создает обязывающий контракт; если бы каждое обещание выполнялось, простое определение, приведенное в предыдущем предложении, было бы следующим: «Контракт — это обещание.Но — опять же — контракт — это не просто обещание: это обязательство, имеющее юридическую силу. Закон учитывает способ заключения контрактов, кем они заключаются и для каких целей. Например, во многих штатах пари не подлежит исполнению, даже если обе стороны «дрожат» от ставки. Мы рассмотрим эти вопросы в следующих главах.

Обзор договоров Глава

Хотя договорное право имеет множество нюансов и нюансов, оно состоит из четырех основных вопросов, каждый из которых будет рассмотрен в следующих главах:

1. Заключили ли стороны действующий договор? Для действующего контракта необходимы четыре элемента:

   1. Взаимное согласие (т.д., оферта и акцепт), Глава 9 «Договор»
   2. Реальное согласие (отсутствие принуждения, ненадлежащего влияния, искажения фактов, ошибки или недееспособности), Глава 10 «Реальное согласие»
   3. Рассмотрение, Глава 11 «Рассмотрение»
   4. Законность, Глава 12 «Законность»
2. Что означает договор, и в надлежащей ли форме он воплощает это значение? Иногда контракты должны быть заключены в письменной форме (или подтверждены письменным подтверждением), иначе они не могут быть исполнены.Иногда непонятно, что означает контракт, и суд должен это выяснить. Эти проблемы рассматриваются в главе 13 «Форма и значение».
3. Имеют ли другие лица помимо договаривающихся сторон права или обязанности по договору? Можно ли передать право на получение выгоды от контракта и можно ли делегировать обязанности так, чтобы ответственность за это отвечал новый человек? Могут ли лица, не являющиеся стороной договора, подать в суд для обеспечения соблюдения его условий? Эти вопросы рассматриваются в главе 14 «Права третьих лиц».
4. Как прекращаются договорные обязательства и какие средства правовой защиты доступны, если сторона нарушила договор? Эти вопросы рассматриваются в главе 15 «Исполнение обязательств» и главе 16 «Средства правовой защиты».

В совокупности ответы на эти четыре основных запроса определяют права и обязанности договаривающихся сторон.

Ключевые вынос

Договорное право появилось, когда исчезли ограничения феодализма, когда положение человека в обществе стало определяться личным выбором (по взаимному согласию), а не статусом (по тому, как человек родился).Капитализм и договорное право развивались вместе, потому что наличие выбора в обществе означает, что люди решают и соглашаются делать что-то друг с другом и друг с другом, и эти соглашения связывают стороны; соглашения должны иметь исковую силу.

Упражнения

1. Почему договорное право необходимо в обществе, где статус человека не определяется рождением?
2. Договорное право выполняет некоторые хозяйственные функции. Кто они такие?

8.2 Источники договорного права

Цели обучения

1. Поймите, что договорное право происходит из двух источников: судей (дела) и законодательства.
2. Знайте, что такое Пересмотр договоров.
3. Признать Конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров.

Наиболее важными источниками договорного права являются прецедентное право штата и статуты штата (хотя существует также множество федеральных законов, регулирующих порядок заключения договоров федеральным правительством и с ним).

Прецедентное право

Закон, принимаемый судьями, называется прецедентным правом. внушительные пропорции. К началу двадцатого века десятки тысяч споров по контрактам были переданы на рассмотрение в суд, и опубликованные заключения, если бы они были собраны в одном месте, заняли бы десятки книжных полок.Очевидно, эта масса материала была слишком громоздкой для эффективного использования. Аналогичная проблема возникла и в других ведущих отраслях общего права.

Обеспокоенная обилием дел и связанной с этим неопределенностью закона, группа видных американских судей, юристов и преподавателей права основала Американский юридический институт (ALI) в 1923 году, чтобы попытаться прояснить, упростить и улучшить закон. Одним из первых проектов ALI и, в конечном итоге, одним из наиболее успешных, была разработка Пересмотра Закона о договорах — организованной кодификации общего права договоров., завершенный в 1932 году. Пересмотр — Пересмотр (Второй) Контрактов — был проведен в 1964 году и завершен в 1979 году. Далее ссылки на «Пересмотр» относятся к Пересмотрению (Второму) Контрактов.

Пересмотрены — другие существуют в областях правонарушений, агентских полномочий, коллизий законов, судебных решений, собственности, реституции, безопасности и трастов — представляют собой подробный анализ разрешенных дел в каждой области. Эти анализы сделаны с целью различения различных принципов, которые были выработаны судами, и в максимально возможной степени Пересмотренные документы провозглашают закон в том виде, в каком он был определен судами.Переформулировки под руководством репортера (директора проекта) и группы ученых-юристов проходят несколько так называемых предварительных проектов — иногда целых пятнадцать или двадцать — и проверяются различными комитетами в рамках ALI, прежде чем они будут приняты. в конечном итоге опубликованы в качестве окончательных документов.

Пересмотр (второй) контрактов получил незамедлительное признание в судах и упоминался в бесчисленных делах. Утверждения не являются авторитетными в том смысле, что они не являются фактическими судебными прецедентами; но они, тем не менее, представляют собой весомые толковательные тексты, и судьи часто обращаются к ним за советом.Они настолько близки к «черным буквам» норм права, какие существуют где-либо в американской правовой системе общего права.

Общее право, прецедентное право (термины синонимичны), регулирует контракты на продажу недвижимости и услуг. «Услуги» относятся к действиям или действиям (например, водопровод, подготовка документов, вождение автомобиля) в отличие от продажи собственности.

Статутный закон: Единый торговый кодекс

Принципы общего права регулируют контракты на недвижимость и услуги.Из-за исторического развития английской правовой системы контракты о купле-продаже товаров стали регулироваться другим сводом правовых норм. В современном американском воплощении этот свод правил представляет собой важный статут: Единый торговый кодекс (UCC). Статутное право современного американского штата, регулирующее коммерческие операции. который занимается продажей товаров.

История создания UCC

Немного истории.До того, как был написан UCC, коммерческое право варьировалось, иногда значительно, от штата к штату. Это сначала доставило неудобства, а затем стало серьезным препятствием для бизнеса, поскольку в течение двадцатого века американская экономика стала общенациональной. Хотя существовало несколько единообразных законов, касающихся коммерческих сделок, в том числе Закон о единой продаже, впервые опубликованный в 1906 году, лишь немногие из них были приняты широко, и ни один из них не был принят на национальном уровне. В результате закон, регулирующий продажу товаров, оборотных инструментов, складских свидетельств, ценных бумаг и других вопросов, имеющих решающее значение для ведения бизнеса в индустриальной рыночной экономике, представлял собой сумасшедшее лоскутное одеяло из неопрятных положений, которые плохо согласовывались от штата к штату.

UCC — типовой закон, разработанный ALI и Национальной конференцией уполномоченных по единым государственным законам; он был принят в той или иной форме законодательными собраниями всех пятидесяти штатов, округа Колумбия и американских территорий. Это «национальный» закон, не принятый Конгрессом — это не федеральный закон, а единый закон штата.

Первоначальная разработка UCC началась в 1942 году и длилась десять лет, в ней участвовали сотни практикующих юристов, учителей права и судей.Окончательный проект, обнародованный ALI, был одобрен Американской ассоциацией юристов и опубликован в 1951 году. В разных штатах были внесены различные поправки, что поставило под угрозу единообразие UCC. В ответ на это ALI создал постоянную редакционную коллегию для надзора за будущими исправлениями. В той или иной из различных редакций UCC был принят полностью или частично во всех американских юрисдикциях. В настоящее время UCC является основным законом, имеющим отношение к каждому бизнес-юристу в Соединенных Штатах, хотя он не совсем единообразен, потому что разные штаты приняли его на разных этапах своего развития — эволюция, которая продолжается до сих пор.

Организация UCC

UCC состоит из девяти основных основных статей; каждый имеет дело с отдельными, хотя и связанными предметами. Это следующие статьи:

• Статья 1: Общие положения
• Статья 2: Продажа
• Статья 2A: Аренда
• Статья 3: Коммерческие ценные бумаги
• Статья 4: Банковские депозиты и инкассо
• Статья 4A: Денежные переводы
• Статья 5: Аккредитивы
• Статья 6: Массовые переводы
• Статья 7: Складские расписки, коносаменты и другие правоустанавливающие документы
• Статья 8: Инвестиционные ценные бумаги
• Статья 9: Обеспеченные сделки

Статья 2 касается только продажи товаров, которые UCC определяет как «все вещи… которые являются движимыми на момент идентификации в договоре купли-продажи, кроме денег, в которых должна быть уплачена цена».«Единственные контракты и соглашения, охватываемые статьей 2, — это те, которые касаются настоящей или будущей продажи товаров.

Статья 2, в свою очередь, разделена на шесть основных частей: (1) Форма, заключение и изменение контракта; (2) Общие обязательства и строительство контракта; (3) Право собственности, кредиторы и добросовестные покупатели; (4) Производительность; (5) нарушение, отказ и оправдание; и (6) Средства правовой защиты.

Рисунок 8.1 Источники права

Закон о международной торговле

Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров

Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (КМКПТ) Международный свод договорного права.был одобрен в 1980 году на дипломатической конференции в Вене. (Конвенция — это предварительное соглашение, служащее основой для официального договора.) КМКПТ была принята более чем сорока странами, включая Соединенные Штаты.

КМКПТ имеет важное значение по трем причинам. Во-первых, это единый закон, регулирующий продажу товаров — по сути, международный Единый торговый кодекс. Основная цель разработчиков заключалась в выработке единого закона, приемлемого для стран с различными правовыми, социальными и экономическими системами.Во-вторых, хотя положения КМКПТ в целом соответствуют UCC, между ними есть существенные различия. Например, согласно КМКПТ, рассмотрение (обсуждается в главе 11 «Рассмотрение») не требуется для заключения контракта, и нет статута о мошенничестве (требование о том, чтобы определенные контракты подтверждались в письменной форме). В-третьих, КМКПТ представляет собой первую попытку Сената США реформировать частное право предпринимательской деятельности посредством своих договорных полномочий, поскольку КМКПТ вытесняет UCC. КМКПТ не является обязательным: стороны международного договора купли-продажи товаров могут выбрать, чтобы их соглашение регулировалось другим законодательством, например, UCC или, например, японским договорным правом.КМКПТ не применяется к договорам купли-продажи (1) морских или воздушных судов, (2) электроэнергии или (3) товаров, купленных для личного, семейного или домашнего использования, а также не применяется (4) в тех случаях, когда сторона, предоставляющая товары поступают так только в части контракта, связанной с трудом или услугами.

Ключевые вынос

Судьи создавали договорное право на протяжении нескольких столетий, решая дела, которые создают, расширяют или изменяют развивающиеся правила, влияющие на заключение договоров, исполнение и исполнение.Правила из кейсов были выделены и организованы в Пересмотр договоров. Чтобы облегчить торговлю между штатами, ученые-юристы разработали договорное право для многих коммерческих сделок, особенно продажи товаров, которые традиционно не входят в компетенцию судей, и представили штатам для принятия в качестве Единого торгового кодекса. Существует аналогичная Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, участником которой являются Соединенные Штаты.

Упражнения

1. Как судьи устанавливают договорное право?
2. Что такое пересмотр Закона о договорах и почему это было необходимо?
3. Почему и кем был разработан Единый торговый кодекс?
4. Кто принимает UCC в качестве регулирующего закона?
5. Что такое Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров?

8.3 Базовая систематика договоров

Цели обучения

1. Поймите, что контракты классифицируются в соответствии с критериями ясности, взаимности, исковой силы и степени выполнения и что некоторые неконтрактные обещания, тем не менее, подлежат исполнению в соответствии с доктриной проступка векселя.
2. Будьте внимательны к использованию суффиксов (окончаний слов) в юридической терминологии, которые выражают отношения между сторонами.

Некоторые контракты письменные, некоторые устные; некоторые из них явные, некоторые — нет. Поскольку контракты могут быть сформированы, выражены и обеспечены различными способами, была разработана таксономия контрактов, которая полезна для группирования вместе, как юридические последствия. В целом контракты классифицируются по четырем различным параметрам: ясность, взаимность, возможность принудительного исполнения и степень выполнения. Явность — это степень, в которой соглашение очевидно для тех, кто не является его стороной.Взаимность учитывает, дают ли обещания две стороны или только одна. Обеспечение исполнения — это степень, в которой данный контракт является обязательным. Завершение рассматривает вопрос о том, должен ли контракт еще быть выполнен или обязательства были полностью выполнены одной или обеими сторонами. Мы рассмотрим каждую из этих концепций по очереди.

Явность

Экспресс-контракт

Экспресс-договор Договор в устной, устной или письменной форме.это тот, в котором термины прописаны прямо. Стороны явного договора, письменного или устного, осознают, что они заключают соглашение, имеющее исковую силу. Например, соглашение о покупке машины вашего соседа за 5500 долларов и получении права собственности в следующий понедельник является экспресс-контрактом.

Подразумеваемый договор (подразумевается по факту)

Подразумеваемый договор Договор, который не выражен, но выводится из действий сторон.выводится из действий сторон. Если стороны не обсудили условия, подразумевается договор, если по поведению обеих сторон ясно, что они намеревались заключить договор. Заказчик деликатесов, который просит сэндвич с индейкой, заключил договор и обязан заплатить, когда сэндвич будет приготовлен. Заказывая еду, посетитель безоговорочно соглашается с ценой, объявленной или нет.

Различие между явными и подразумеваемыми контрактами получило известность в так называемых делах о палимонии, в которых один член не состоящей в браке пары добивается раздела собственности после того, как разорвались давние совместные отношения.Когда супружеская пара разводится, их законный брачный договор расторгается, а финансовые права и обязанности прописываются в огромном своде законов о семейных отношениях и судебных решениях. Для пар, не состоящих в браке, таких законов не существует. Однако около одной трети штатов признают гражданский брак, согласно которому два человека считаются состоящими в браке, если они живут вместе с намерением вступить в брак, независимо от того, не получили ли они лицензии или прошли церемонию. Хотя фактического брачного контракта (без лицензии) нет, их поведение подразумевает, что стороны намеревались относиться к ним так, как если бы они были женаты.

Квазиконтракт

Квазиконтракт (подразумевается в законе) Контракт, налагаемый на сторону, когда ее не было, во избежание неосновательного обогащения. является — в отличие от явных и подразумеваемых договоров, которые воплощают фактическое соглашение сторон — обязательством, которое считается «наложенным законом» во избежание неосновательного обогащения одного лица за счет другого. Квазиконтракт — это вообще не контракт; это фикция, созданная судами для предотвращения несправедливости.Предположим, например, что местный лесной склад по ошибке доставил партию пиломатериалов в ваш дом, где вы ремонтируете свою террасу. Пиломатериалы заказал сосед из следующего квартала, но вы счастливы принять груз бесплатно; Поскольку вы никогда не разговаривали с лесным складом, вы полагаете, что вам не нужно платить по счету. Хотя это правда, что контракта нет, закон подразумевает контракт на стоимость материала: конечно, вам придется заплатить за то, что вы получили и взяли. Существование этого подразумеваемого договора не зависит от намерений сторон.

Взаимодействие

Двусторонний договор

Типичный контракт — это контракт, в котором стороны дают взаимные обещания. Каждый одновременно и обещатель, и обещатель; то есть каждый клянется что-то сделать, и каждый является получателем такого залога. Этот тип контракта называется двусторонним контрактом. Контракт, в котором каждая сторона дает обещание другой стороне.

Односторонний договор

Взаимные обещания не являются обязательными для заключения контракта.Односторонние контракты Контракты, которые принимаются путем выполнения запрошенного действия, а не по обещанию, в котором одна сторона выполняет действие в обмен на обещание другой стороны, также являются действительными. Предложение вознаграждения — за поимку преступника или за возвращение потерянной кошки — является примером одностороннего контракта: с одной стороны есть предложение, а другая сторона соглашается, выполняя запрошенное действие.

Рисунок 8.2 Двусторонние и односторонние контракты

Обеспечение соблюдения

Пустота

Не каждое соглашение между двумя людьми является обязательным контрактом.Соглашение, в котором отсутствует один из юридических элементов контракта, называется недействительным контрактом — соглашением, которое никогда не было контрактом, то есть вообще не контрактом. Соглашение, которое является незаконным, например обещание совершить преступление в обмен на денежную выплату, является недействительным. Ни одна из сторон недействительного «контракта» не может требовать его исполнения.

Аннулируется

Напротив, оспариваемый контракт Контракт, который может быть аннулирован. может стать невыполнимым для одной стороны, но может быть исполнен другой стороной.Например, несовершеннолетний (в большинстве штатов любой человек младше восемнадцати лет) может «расторгнуть» контракт со взрослым; взрослый не может принудить к исполнению договора в отношении несовершеннолетнего, если несовершеннолетний отказывается выполнять сделку. Но у взрослого нет выбора, если несовершеннолетний желает исполнения контракта. (Контракт может быть аннулирован обеими сторонами, если оба являются несовершеннолетними.)

Обычно стороны оспариваемого контракта имеют право на восстановление их первоначального состояния. Предположим, вы согласны купить машину своего семнадцатилетнего соседа.Он доставляет его вам в обмен на ваше согласие заплатить ему на следующей неделе. Он имеет законное право расторгнуть сделку и вернуть автомобиль, и в этом случае вы, конечно, не обязаны ему платить. Если вы уже заплатили ему, он все равно может по закону потребовать возврата к status quo ante (предыдущее положение дел). Вы должны вернуть ему машину; он должен вернуть вам деньги.

Аннулируемый контракт остается действующим до тех пор, пока он не будет аннулирован. Таким образом, договор с несовершеннолетним остается в силе, если несовершеннолетний не решит, что он или она не желает быть связанным им.Когда несовершеннолетний достигает большинства, он или она может «ратифицировать» контракт, то есть согласиться быть связанным им. В этом случае контракт больше не будет аннулирован и после этого будет полностью обеспечен исковой силой.

Не подлежит исполнению

Не имеющий исковой силы контракт Контракт, в отношении которого у стороны, не нарушившей договор, нет средств правовой защиты от его нарушения. это то, что некоторые нормы права запрещают суду исполнять свои обязанности. Например, Том должен Питу деньги, но Пит слишком долго ждал, чтобы забрать их, и срок давности истек.Контракт на погашение не подлежит исполнению, и Питу не повезло, если Том не даст новое обещание выплатить или фактически выплатит часть долга. (Однако, если Пит держит залог в качестве обеспечения долга, он имеет право сохранить его; не все права аннулируются, потому что договор не имеет исковой силы.) Долг также становится не имеющим исковой силы, когда должник объявляет о банкротстве.

Еще немного о принудительном исполнении. Обещание или то, что кажется обещанием, обычно подлежит исполнению только в том случае, если оно иным образом встроено в элементы, необходимые для того, чтобы это обещание стало контрактом.Этими элементами являются взаимное согласие, реальное согласие, соображение, дееспособность и законность. Однако иногда люди говорят вещи, которые кажутся обещаниями и на которые полагается другой человек. В начале двадцатого века суды начали при некоторых обстоятельствах признавать, что настаивание на существовании традиционных элементов контракта для определения возможности исполнения обещания может привести к несправедливости там, где полагались. Таким образом была разработана справедливая доктрина эстоппеля, запрещающего отказывать в обещании, если другой впоследствии на него положился., который стал важным дополнением к договорному праву. Пересмотр (Раздел 90) формулирует это следующим образом: «Обещание, которое должник должен разумно ожидать, чтобы побудить к действию или снисходительности со стороны обещанного лица или третьего лица и которое действительно побуждает к такому действию или снисходительности, является обязательным, если можно избежать несправедливости. только путем исполнения обещания. Средство правовой защиты, предоставленное в случае нарушения, может быть ограничено по требованию правосудия ».

Быть «лишенным права» означает запретить сейчас отрицать действительность обещания, которое вы дали ранее.

Доктрина имеет интересную предысторию. В 1937 году британская корпорация High Trees House Ltd. сдала в аренду квартал лондонских квартир у Central London Properties. По мере приближения Второй мировой войны количество вакансий резко увеличивалось, потому что люди уезжали из города. В 1940 году стороны договорились снизить арендную ставку наполовину, но срок ее действия не был установлен. К середине 1945 года, когда война заканчивалась, все помещения снова были заполнены, и с июня Центральный Лондон подал в суд на полную арендную плату.Английский суд под руководством судьи Альфреда Томпсона Деннинга (1899–1999) без труда установил, что High Trees задолжали полную сумму после того, как снова было заполнено здание, но судья Деннинг продолжил. В стороне (называемой dicta — заявление «между прочим» — то есть, не обязательно как часть решения) он размышлял о том, что произошло бы, если бы в 1945 году Центральный Лондон подал в суд на возврат полной заполняемости до 1940. Технически поправка 1940 года к контракту 1937 года не имела обязательной силы для Центрального Лондона — она ​​не принималась во внимание — и Центральный Лондон мог вернуться назад, чтобы потребовать полной оплаты.Но судья Деннинг сказал, что High Trees, безусловно, полагались бы на обещание Центрального Лондона о том, что сниженная арендная плата будет приемлемой, и этого было бы достаточно, чтобы связать его, предотвратить несовместимость с обещанием. Он написал: «Суды не пошли так далеко, чтобы предъявить иск о возмещении убытков за нарушение такого обещания, но они отказались позволить стороне, заставляющей его действовать, несовместимо с этим обещанием».

Однако за прошедшие годы суды из зашли так далеко, что предъявили основания для иска о возмещении убытков по различным неконтрактным обещаниям.Контракт защищает соглашения; простой эстоппель защищает доверие, и это существенная разница. Право договоров продолжает развиваться.

Степень завершенности

Соглашение, состоящее из набора обещаний, называется исполнительным контрактом — контрактом, который еще не завершен. до того, как любые обещания будут выполнены. Большинство исполнительных контрактов подлежат исполнению. Если Джон заключает соглашение о поставке пшеницы Хамфри и делает это, контракт называется частично исполненным контрактом — контрактом, в котором одна сторона выполнила или частично выполнила, а другая сторона — нет.: одна сторона выступила, другая — нет. Когда Джон платит за пшеницу, контракт полностью выполняется. Контракт, который был полностью выполнен обеими сторонами, называется исполненным контрактом. Контракт, который был завершен ..

Терминология: суффиксы, выражающие отношения

Хотя на самом деле это не часть таксономии контрактов (то есть упорядоченная классификация предмета), здесь следует выделить аспект контрактной — более того, юридической — терминологии. Суффиксы (конечные слоги слов) в английском языке используются для обозначения отношений между сторонами в юридической терминологии. Вот примеры:

• Оферент. Тот, кто делает предложение.
• Offeree. Тот, кому сделано предложение.
• Promisor. Тот, кто дает обещание.
• Обещанный. Тот, кому дано обещание.
• Должник. Тот, кто делает и имеет обязательства.
• Должник. Тот, перед кем есть обязательства.
• Передающий. Делающий перевод.
• Получатель. Тот, кому осуществляется перевод.

Ключевые вынос

Контракты описываются и, таким образом, определяются на основе четырех критериев: ясность (явные, подразумеваемые или квазиконтракты), взаимность (двусторонняя или односторонняя), возможность принудительного исполнения (недействительность, аннулирование, не имеющая исковой силы) и степень выполнения (исполнение, частично). выполнен, выполнен).Юридическая терминология на английском языке часто описывает отношения между сторонами с помощью суффиксов, на которые глаз и ухо должны обращать внимание.

Упражнения

1. Эйбл пишет Бейкеру: «Я постригу ваш газон за 20 долларов». Если Бейкер примет, является ли это явным или подразумеваемым контрактом?
2. Able телефоны Baker: «Я постригу ваш газон за 20 долларов». Это явный или подразумеваемый договор?
3. В чем разница между недействительным контрактом и аннулируемым?
4. Карр прикрепляет этот плакат к столбу: «Награда в размере 50 долларов за возвращение моей собаки Аргона.»Опишите это в договорных условиях относительно ясности, взаимности, исковой силы и степени выполнения.
5. Всегда ли аннулируемый контракт не имеет исковой силы?
6. Подрядчик подает заявку на строительство шоссе, включив заявку компании Guardrail в свой общий тендер, направленный государству. Подрядчик не может принять предложение Guardrail до тех пор, пока не получит одобрение со стороны государства. Подрядчик получает одобрение от государства, но прежде, чем он может принять предложение Guardrail, последнее его отменяет.Обычно человек может отозвать предложение в любое время до того, как оно будет принято. Может ли Guardrail отозвать свое предложение в этом случае?

8.4 Кейсы

Явность: подразумеваемый контракт

Roger’s Backhoe Service, Inc. против Николса

681 Северо-запад 2d 647 (Айова 2004)

Картер, Дж.

Обвиняемый, Джеффри С. Николс, распорядитель похорон в Маскатине… В начале 1998 года Николс решил построить крематорий на участке земли, на котором располагалось его похоронное бюро.При работе с администрацией малого бизнеса от него требовалось предоставить чертежи и спецификации, а также получить сметы по проекту. Николс нанял архитектора, который подготовил планы и представил их городу Маскатин на утверждение. Эти планы предусматривали, что поверхностная вода со стоянки будет стекать на прилегающую улицу и переулок и в конечном итоге попадать в городскую ливневую канализацию. Эти планы были одобрены городом.

Nichols заключила контракт с Roger’s [Backhoe Service, Inc.] для сноса фундамента здания, которое было снесено, чтобы освободить место для крематория, и удаления бетонной подъездной дороги и тротуара, примыкающих к этому фундаменту. Роджер выполнил эту работу и получил полную оплату.

После начала строительства городские власти прибыли на стройплощадку и сообщили Roger’s, что предложенный отвод поверхностных вод на улицу и переулок неудовлетворителен. Город потребовал приложить усилия для слива поверхностных вод в подземный ручей, который служил частью городской ливневой канализационной системы.Городские власти указали, что эта подземная канализационная система находилась примерно на четырнадцати футах ниже поверхности земли… Роджер передал полномочия города Николсу, когда в тот же день посетил стройплощадку.

Показания Николса на суде были тем, что, получив эту информацию, он сообщил… Роджеру, что он отказывает в разрешении участвовать в разведочных раскопках, которые требовались городу. Тем не менее, очевидно, что в течение следующих трех дней Roger’s занимался копанием подземной канализационной системы, которая находилась примерно в двадцати футах от поверхности.Когда подземный ручей был обнаружен, городские власти осмотрели кирпичные стены, в которых он был заключен, и определили, что невозможно проникнуть через эти стены, чтобы соединить дренаж поверхностных вод с подземным ручьем. В результате этого заключения город изменил свое положение и вновь разрешил слить поверхностные воды на прилегающую улицу и переулок.

[T] Счета, рассматриваемые в этом судебном разбирательстве, касаются обвинений, которые Роджер представил Николсу за три дня раскопок, необходимых для определения местоположения подземной канализационной системы, и затрат на рабочую силу и материалы, необходимые для заполнения котлована уплотняемыми материалами и достижения уплотнения. путем утрамбовки.… Окружной суд установил, что обвинения, представленные в… счетах-фактурах, были справедливыми и разумными и что они были предъявлены в пользу Николса и с его молчаливого одобрения.…

Апелляционный суд… пришел к выводу, что необходимым элементом при заключении подразумеваемого договора является то, что оказанные услуги будут выгодны для предполагаемого должника. Он пришел к выводу, что Roger’s не смог доказать, что его услуги пошли на пользу Николсу.…

При описании элементов иска по подразумеваемому контракту апелляционный суд указал в [Цитата], что сторона, требующая взыскания, должна показать:

(1) услуги были оказаны при таких обстоятельствах, чтобы получатель мог понять:

(а) они были выполнены для него, а не для другого человека, и

(b) они были предоставлены не безвозмездно, а с ожиданием компенсации от получателя; и

(2) услуги были выгодны получателю.

Применяя курсив в [Цитата] к нынешнему спору, апелляционный суд пришел к выводу, что услуги Роджера не принесли никакой выгоды Николсу. Мы не согласны. В протоколе были существенные доказательства, подтверждающие вывод о том, что, если и до тех пор, пока не будут предприняты усилия по обнаружению подземной канализационной системы, город откажется разрешить реализацию проекта. Следовательно, для успешного завершения проекта необходимо было приложить усилия.Тот факт, что обследование кирпичной стены, окружающей подземный ручей, показало, что использование этого источника дренажа было невозможным, не отменяет того факта, что проект зашел в тупик до тех пор, пока дренаж в подземный ручей не был полностью исследован и отклонен. Окружной суд правильно пришел к выводу, что услуги Роджера предоставили Николсу выгоду.…

Решение апелляционной инстанции отменено; Решение районного суда подтверждено.

Вопросы по делу

1. Какие факты должен установить истец, чтобы доказать наличие подразумеваемого договора?
2. Какой аргумент Николс привел относительно того, почему здесь не было подразумеваемого контракта?
3. Как должны быть изменены факты, чтобы заключить прямой договор?

Взаимодействие договора: односторонний договор

Южный Траст Банк v.Уильямс

775 So.2d 184 (Ala. 2000)

Кук, Дж.

SouthTrust Bank («SouthTrust») обжалует постановление, в котором отклоняется его ходатайство о привлечении к арбитражу иска против него клиентами текущих счетов Марка Уильямса и Бесси Дэниэлс. Мы отменяем и возвращаем.

Дэниэлс и Уильямс начали свои отношения с SouthTrust в 1981 и 1995 годах, соответственно, с оформления «карточек подписи» для текущих счетов. Карточка для подписи, подписанная каждым клиентом, содержала пункт «об изменении условий».В частности, когда Дэниелс подписал свою карточку для подписи, она «соглашается [d] подчиняться Правилам и положениям, которые могут быть приняты Банком сейчас или в дальнейшем ». (Курсив добавлен.)… [Позже] SouthTrust добавил параграф 33 к регламенту:…

АРБИТРАЖ СПОРОВ. Вы и мы соглашаемся с тем, что транзакции в вашем аккаунте связаны с «коммерцией» в соответствии с Федеральным законом об арбитраже («FAA»). ЛЮБЫЕ СПОРЫ ИЛИ ПРЕТЕНЗИИ МЕЖДУ ВАМИ И НАМИ… БУДУТ УРЕГУЛИРОВАТЬСЯ ОБЯЗАТЕЛЬНЫМ АРБИТРАЖОМ ПОД ФАУ.…

Это действие… ставит под сомнение процедуры SouthTrust по выплате овердрафтов и утверждает, что SouthTrust применяет «единообразную практику оплаты наибольшего чека (ов) перед оплатой нескольких чеков меньшего размера… [с целью] увеличения платы за обслуживание для [SouthTrust] в за счет [своих клиентов] ».

SouthTrust подала «ходатайство о приостановлении рассмотрения иска и о привлечении к арбитражу». Он основывал свое предложение на пункте 33 постановления. [Т] суд первой инстанции … вынес постановление, отклоняющее ходатайство SouthTrust о принуждении к арбитражу.Южный траст апелляции.…

Williams и Daniels утверждают, что поправка SouthTrust к правилам, добавляющая параграф 33, была неэффективной, потому что, по их словам, прямо не одобряла поправку. Другими словами, они возражают против подачи своих требований в арбитраж, потому что, по их словам, когда они открывали свои счета, ни правила, ни какой-либо другой соответствующий документ не содержали положения об арбитраже. Они утверждают, что «простой отказ возразить против добавления существенного термина не может быть истолкован как его принятие.«… Они утверждают, что SouthTrust не может в одностороннем порядке включить арбитражную оговорку в правила и сделать ее обязательной для таких вкладчиков, как они.

Однако

SouthTrust, ссылаясь на свою оговорку об изменении условий, настаивает на том, что она «уведомила» Дэниэлса и Уильямса о поправке в январе 1997 года, приложив к «выписке по счету» каждого клиента полную копию правил с внесенными в них поправками. Хотя не подлежит сомнению, что Дэниелс и Уильямс никогда утвердительно не соглашались с этими измененными правилами, SouthTrust утверждает, что их согласие было доказано тем, что они не закрыли свои счета после того, как они получили уведомление о поправках.… Таким образом, рассмотрение этого дела влияет на юридические последствия продолжения Уильямсом и Дэниелсом использования счетов после внесения поправок в правила.

Уильямс и Дэниелс утверждают, что «[в] контексте контрактов между продавцами [в рамках UCC] письменное подтверждение акцепта может изменить контракт , если только не добавляет существенный термин , а арбитражные оговорки являются существенными условиями . »…

Уильямс и Дэниелс признают — как они и должны -… что статья 2 регулирует «операции с товарами» и, следовательно, не применима к сделкам в данном случае.Тем не менее, они утверждают:

Было бы удивительно, если бы Суд рассмотрел добавление арбитражной оговорки как существенное изменение к контракту между торговцами, которые по определению являются изощренными в торговле, к которой применяется контракт, но , а не , считает, что добавление Арбитражная оговорка — это существенное изменение в соответствии с оговоркой об изменении условий в контракте между одной изощренной стороной, банком, и целым классом менее опытных сторон, его вкладчиками.…

В ответ SouthTrust заявляет, что «из-за« произвольного »характера отношений банки по необходимости должны по контракту оставлять за собой право время от времени вносить поправки в свои депозитные соглашения». Заявив таким образом, SouthTrust точно определил фундаментальное различие между сделками здесь и теми сделками, которые регулируются [статьей 2].

Договоры купли-продажи товаров , по сути, двусторонние, и исполнительные по своему характеру.См. [Цитата] «Соглашение, в соответствии с которым одна сторона обещает продать, а другая обещает купить вещь позже… является двусторонним обещанием продажи или контрактом на продажу».… «[] Односторонний договор является результатом обмена обещание действовать; двусторонний контракт является результатом обмена обещаниями ».… Таким образом,« в одностороннем контракте нет процесса переговоров или обмена обещаниями между сторонами, как в двустороннем контракте ». [Цитата] «[Только одна сторона делает предложение (или обещание), которое требует исполнения другой стороной, и исполнение представляет собой как принятие этого предложения, так и рассмотрение.Поскольку «односторонний договор» — это такой договор, в котором ни один обещающий не получает обещание в качестве вознаграждения за свое обещание », только одна сторона связана обязательствами… Разница заключается не в семантике, а в содержании; он определяет права и обязанности сторон, включая время и условия, при которых возникает основание для предъявления иска за нарушение договора.

Это дело касается коммерческих отношений по желанию, основанных на серии односторонних сделок. Таким образом, это больше похоже на случаи, связанные со страховыми полисами, такими как [Citations].Общей нитью, проходящей через эти дела, была поправка одной из сторон деловых отношений к документу, лежащему в основе этих отношений — без явного согласия другой стороны — требовать арбитража споров, возникающих после внесения поправки.…

Стороны в [упомянутых делах], такие как Уильямс и Дэниелс в этом деле, не предприняли никаких действий, которые можно было бы считать несовместимыми с согласием на положение об арбитраже. В каждом случае они продолжали деловые отношения после введения положения об арбитраже.При этом они безоговорочно согласились на добавление арбитражного положения.…

Обратный и возвращенный.

Вопросы по делу

1. Почему истцы считали, что они не должны быть связаны арбитражной оговоркой?
2. Суд постановил, что это дело касается одностороннего договора. Что отличает его от двустороннего контракта?
3. Что должны были сделать истцы, если им не понравилось требование арбитража?

Односторонний договор и трудоустройство по желанию

Woolley v.Hoffmann-La Roche, Inc.

491 A.2d 1257 (Нью-Джерси 1985)

Wilntz, C.J.

Истец, Ричард Вулли, был нанят ответчиком, Hoffmann-La Roche, Inc., в октябре 1969 года в качестве начальника инженерного отдела в Центральном инженерном управлении ответчика в Натли. Между истцом и ответчиком не было письменного трудового договора. Истец приступил к работе в середине ноября 1969 года. Где-то в декабре истец получил и прочитал руководство по персоналу, на котором основаны его требования.

[Руководство компании по персоналу состояло из восьми страниц;] пять из восьми страниц посвящены «увольнению». В дополнение к изложению цели и политики раздела о расторжении, в нем определены «типы увольнения» как «увольнение», «увольнение из-за служебных обязанностей», «увольнение, дисциплинарные взыскания», «выход на пенсию» и «отставка». Как и следовало ожидать, увольнение — это увольнение из-за отсутствия работы, выход на пенсию — увольнение по возрасту, увольнение или увольнение по инициативе сотрудника, увольнение из-за производительности и дисциплинарное увольнение — оба увольнения по причине.Категория для выписки без причины не предусмотрена. Раздел увольнения включает «Рекомендации по увольнению по служебной лестнице», состоящий из довольно подробной процедуры, которую необходимо использовать перед тем, как сотрудник может быть уволен по какой-либо причине. Перед этими определениями пяти категорий увольнения находится раздел «Политика», первое предложение которого гласит: «Политика Hoffmann-La Roche заключается в сохранении в той мере, в какой это соответствует требованиям компании, услуг всех сотрудников, которые качественно и эффективно выполнять свои обязанности.”

В 1976 году истцу повысили в должности, а в январе 1977 года его снова повысили, на этот раз до руководителя группы по гражданскому строительству, проектированию трубопроводов, планировке завода и разделам стандартов и систем. В марте 1978 года истцу было предложено написать отчет своему начальнику о проблемах с трубопроводом в одном из зданий ответчика в Натли. Этот отчет был написан и передан непосредственному руководителю истца 5 апреля 1978 года. 3 мая 1978 года, заявив, что генеральный директор инженерного отдела ответчика утратил доверие к нему, руководители истца потребовали его отставки.После этого в письме от 22 мая 1978 г. истцу было официально предложено подать заявление об отставке, вступающей в силу 15 июля 1978 г.

Истец отказался подать в отставку. Через две недели ответчик снова обратился с просьбой об отставке истца и сказал ему, что его уволят, если он не подаст в отставку. Истец снова отказался, и в июле его уволили.

Истец подал жалобу о нарушении контракта … Суть претензии истца о нарушении контракта заключается в том, что явные и подразумеваемые обещания в руководстве ответчика по трудоустройству создали контракт, по которому его нельзя было уволить по собственному желанию, а только по причине, и затем только после того, как были выполнены процедуры, описанные в руководстве.Истец утверждает, что его уволили не по уважительной причине и что его увольнение было нарушением контракта.

Ходатайство ответчика об упрощенном судебном порядке было удовлетворено судом первой инстанции, который постановил, что руководство по трудоустройству не является обязательным по контракту для ответчика, что позволяет ответчику по своему желанию уволить истца с работы. Апелляционный отдел подтвердил. Мы прошли сертификацию.

Здесь работодатель утверждает, что распространение руководства было просто выражением «философии» компании и, следовательно, не имело каких-либо возможных договорных последствий.Бывший сотрудник утверждает, что это может быть разумно истолковано как четкое изложение политики компании, которой компания должна следовать, точно так же, как если бы они были выражены в соглашении, подписанном как работодателем, так и работниками.…

Этот суд давно признал способность общего права развиваться и адаптироваться к текущим потребностям… Интересы работников, работодателей и общественности приводят к выводу, что общее право Нью-Джерси должно ограничивать право работодателя на увольнять сотрудника по желанию.

Для того, чтобы предложение в форме обещания стало исполнимым, оно должно быть принято. Принятие будет зависеть от того, на что торговался обещатель: он мог заключить сделку о возвращении обещания, которое, если оно будет дано, приведет к заключению двустороннего контракта, причем оба обещания будут иметь исковую силу. Или он мог заключить сделку о каком-либо действии или бездействии, которое, если оно было дано или отказано, сделало бы его обещание исполнимым в виде одностороннего контракта. В большинстве случаев, связанных с руководством работодателя по кадровой политике, документ готовится без каких-либо переговоров и добровольно распространяется работодателем среди сотрудников.Он не требует никаких обещаний от сотрудников. Разумно интерпретировать это как стремление к продолжению работы со стороны сотрудников, которые в большинстве случаев могут свободно уволиться, поскольку они почти всегда являются сотрудниками по своему желанию, не просто в том смысле, что работодатель может уволить их без причины, но в чувство, что они могут уйти, не нарушая никаких обязательств. Анализируемое таким образом руководство представляет собой предложение, направленное на заключение одностороннего контракта — договоренности сотрудников о действиях, необходимых для того, чтобы сделать предложение обязательным, поскольку они продолжают работать, когда у них нет никаких обязательств.

Анализ одностороннего контракта вполне подходит для того сотрудника, который знал о руководстве и продолжал работать, намереваясь, что это продолжение будет действием в обмен на обещание работодателя; это даже более полезно для подтверждения этого вывода, если бы, если бы не руководство по политике работодателя, работник уволился бы. См. В целом М. Пети, «Современные односторонние контракты», 63 Boston Univ. Закон Rev.551 (1983) (судебное использование одностороннего анализа контрактов широко распространено в трудовых делах).

… Все, что требует это мнение от работодателя, — это быть справедливым. Было бы несправедливо позволять работодателю распространять руководство по политике, которое заставляет рабочую силу поверить в то, что определенные обещания были даны, а затем позволять работодателю отказаться от этих обещаний. Здесь требуется элементарная честность: если работодатель по какой-либо причине не хочет, чтобы руководство могло быть истолковано судом как обязательный договор, есть простые способы достичь этой цели.Все, что необходимо сделать, — это включить на очень видном месте соответствующее заявление о том, что работодатель не дает никаких обещаний, содержащихся в руководстве; что независимо от того, что написано или предусмотрено в руководстве, работодатель ничего не обещает и оставляет за собой право изменять заработную плату и все другие условия труда без каких-либо консультаций и без чьего-либо согласия; и что работодатель по-прежнему имеет абсолютную власть увольнять любого по уважительной причине или без таковой.

Обратный и возвращенный в суд.

Вопросы по делу

1. Что сделал Вулли, чтобы продемонстрировать свое согласие с предложенными ему условиями работы?
2. В части дела, не включенной сюда, суд отмечает, что г-н Вулли умер «до устных выступлений по этому делу». Как может быть возмещение ущерба, если истец умер? Кому теперь нужно заниматься?
3. Суд меняет закон о занятости в Нью-Джерси. Это прецедентное право, и сформулированная здесь норма регулирует аналогичные будущие дела в Нью-Джерси.Почему суд внес это изменение? Почему важно, чтобы суд постановил, что работодателю будет легко избежать этой проблемы?

Green, Либеральное законодательство и свобода договора, 1861 г.

Green, Либеральное законодательство и свобода договора, 1861 г. Thomas Hill Green
Либеральное законодательство и свобода договоров
(1861)

(Oxford: Slatery & Rose, 1861), 9-15

Hanover Historical Texts Project

---

Мы, вероятно, все согласимся с тем, что свобода в правильном понимании — это величайшее из благ; что его достижение — истинная цель всех наших усилий как граждан.Но когда мы так говорим о свободе, мы должны тщательно обдумать, что мы под ней подразумеваем. . . .Если идеал истинной свободы — это максимальная сила, позволяющая всем членам человеческого общества в равной степени использовать свои силы, мы правы, отказываясь приписывать славу свободы состоянию, в котором основано кажущееся возвышение немногих. на деградацию многие. . . .

Если я правдиво объяснил эту свободу, которая составляет цель социальных усилий, мы увидим, что свобода договора, свобода во всех формах делать то, что вы хотите, со своими собственными, ценна только как средство для достижения цели.Это конец. . . освобождение сил всех людей в равной степени для вклада в общее благо. Никто не имеет права поступать так, как он хочет, со своими собственными, что противоречит этой цели. . . .Каждый заинтересован в обеспечении каждому другому свободного использования, пользования и распоряжения своим имуществом, при условии, что эта свобода со стороны одного не мешает такой же свободе со стороны других, потому что такая свобода способствует к тому равному развитию способностей всех, что является наивысшим благом для всех.Это истинное и единственное оправдание права собственности. Однако права собственности заявлялись и требуются, что не может быть таким образом оправдано. Теперь мы все согласны с тем, что мужчины не могут по праву быть собственностью мужчин. Поскольку институт собственности оправдан как средство для свободного осуществления социальных способностей всех, не может быть истинного права на собственность такого рода, которое полностью лишает один класс людей такого свободного использования. . . Контракт, по которому один соглашается на определенное вознаграждение стать рабом другого, мы должны считать недействительным контракт.Итак, это ограничение свободы договора, которое мы все признаем законным. . . .

Нет ли других договоров, которые, возможно, менее очевидно, но на самом деле вызывали бы такое же возражение? В первую очередь, рассмотрим контракты, влияющие на рабочую силу. Экономист говорит нам, что труд является товаром, который можно обменивать, как и другие товары. В определенном смысле это правда, но это товар, который особым образом придает личности человека. Следовательно, может потребоваться ввести ограничения на продажу этого товара, которые были бы ненужными в других случаях, чтобы предотвратить продажу рабочей силы в условиях, которые делают невозможным для лица, продающего ее, когда-либо стать свободным вкладчиком в общественное благо в стране. любая форма.Это наиболее очевидный случай, когда мужчина торгуется на работу в условиях, фатальных для здоровья, например на непроветриваемом заводе. Любая травма, наносимая здоровью человека, в той степени, в какой она существует, является вредом для общества. Это препятствие для общей свободы; столько вычетов из нашей власти как членов общества, чтобы извлечь из себя максимум пользы. Следовательно, общество явно находится в пределах своего права, когда оно ограничивает свободу заключения контрактов на продажу рабочей силы, поскольку это делается нашими законами для санитарных правил фабрик, мастерских и шахт.. . Его применение к обязательному образованию может быть не столь очевидным, но это станет очевидным после небольшого размышления. Не владея некоторыми элементарными искусствами и знаниями, человек в современном обществе так же серьезно искалечен, как потеря конечности или сломанное телосложение. Он не может развивать свои способности. В целях обеспечения такой свободы среди его членов, точно так же в компетенцию государства входит предотвращение того, чтобы дети росли в том виде невежества, которое практически исключает их из свободной карьеры в жизни, поскольку в пределах его компетенции требуется требовать тип здания и дренаж, необходимый для общественного здравоохранения.

Таким образом, наше современное законодательство, касающееся труда, образования и здравоохранения, включая всестороннее вмешательство в свободу договора, оправдывается тем, что это дело государства, а не прямое продвижение морального блага, для этого по самой природе нравственной добродетели она не может делать, кроме как поддерживать условия, без которых невозможно свободное проявление человеческих способностей. . . .

Теперь мы, вероятно, все согласимся с тем, что общество, в котором общественное здоровье должным образом охранялось и необходимое образование, должным образом обеспечивавшееся спонтанными действиями отдельных людей, находилось в более высоком состоянии, чем то, в котором для обеспечения этого требовалось соблюдение закона.