По договору поставки стороны: Стороны договора поставки: права и обязанности

Договор поставки товара — 2021 / Договор поставки / Договоры / Образцы, шаблоны и бланки документов

ДОГОВОР ПОСТАВКИ

г.

«» 2021 г.

в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Поставщик», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Покупатель», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Поставщик обязуется передать Покупателю продукцию, именуемую далее – Товары, на условиях поставки, согласованных Сторонами в настоящем Договоре и в Спецификациях к нему, а Покупатель обязуется принять и оплатить Товары в установленных настоящим Договором и Спецификациях порядке, формах, размерах и сроках.

1.2. Спецификации должны содержать данные о количестве Товаров, сроках поставки, ассортименте, качестве, цене, способе поставки, порядке возмещения транспортных расходов, о размере предоплаты за Товары, а также реквизиты грузополучателей Товаров и другую необходимую информацию по согласованию Сторон.

1.3. Каждая поставка Товаров оформляется отдельной Спецификацией на основании заявок, представленных Покупателем. Поставщик обязан рассмотреть представленную Покупателем заявку и сообщить о возможности, объемах и сроках ее удовлетворения в течение рабочих дней с даты ее получения.

1.4. Поставка Товаров осуществляется Поставщиком в течение срока действия Договора отдельными партиями согласно согласованной Спецификации, при условии выполнения Покупателем п.7.5 настоящего Договора.

2. КАЧЕСТВО И КОМПЛЕКТНОСТЬ

2.1. Качество и комплектность поставляемых Товаров должны соответствовать необходимым техническим условиям, требованиям нормативно-технической документации, указанной в Спецификации, применительно к каждому из Товаров.

2.2. Паспорт на изделие, сертификат соответствия выдается Поставщиком на каждую поставку на каждый вид Товара. Поставщик обязан предоставить на поставленный Товар всю необходимую документацию, предусмотренную действующим законодательством Российской Федерации.

2.3. В Спецификации указываются ГОСТ, ТУ.

2.4. На Товар устанавливается гарантийный срок – месяцев с момента получения Товара Покупателем (Грузополучателем).

2.5. В случае обнаружения Покупателем (Грузополучателем) неисправности продукции в период гарантийного срока Покупатель направляет в адрес Поставщика уведомление, в котором указывает характер возникшей неисправности.

2.6. Поставщик в течение календарных дней с момента получения уведомления направляет своего представителя для установления причин неисправности и наличия гарантийного случая.

2.7. Гарантийный ремонт проводится в течение месяц(ев) с момента установления наличия гарантийного случая.

2.8. Во всем остальном, что не установлено настоящим Договором при обнаружении неисправности продукции в течение гарантийного срока, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

3. КОЛИЧЕСТВО И АССОРТИМЕНТ

3.1. Количество и ассортимент поставляемых по настоящему Договору Товаров, а также единицы их измерения согласовываются Сторонами в соответствующей Спецификации.

4. ТАРА, УПАКОВКА И МАРКИРОВКА

4.1. Товар, не требующий упаковки, Поставщик отгружает без ее применения.

4.2. В случае если тара является невозвратной, то ее стоимость входит в стоимость Товара.

5. СРОКИ, ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ПОСТАВКИ

5.1 Срок поставки каждой партии (период поставки) Товаров указывается в Спецификации применительно к каждой партии Товаров. С письменного согласия Покупателя допускается досрочная поставка Товаров.

5.2. Датой поставки (отгрузки) Товаров считается дата проставления штемпеля на железнодорожных накладных или товарно-транспортных накладных (печати, даты и подписи уполномоченного представителя Покупателя) о получении Товаров Покупателю (грузополучателю).

5.3. Право собственности на Товары, а также риск случайного повреждения, гибели Товара переходит от Поставщика к Покупателю с даты поставки Товара Покупателю.

5.4. Товары считаются поставленными в надлежащий срок при соблюдении сроков поставки, указанных в Спецификации, а также при выполнении Покупателем п.7.5 настоящего договора.

5.5. Поставка Товара осуществляется Поставщиком за счет Покупателя.

5.6. Поставка Товаров осуществляется по отгрузочным реквизитам Покупателя либо по отгрузочным реквизитам грузополучателей Товаров, указанных в Спецификации.

6. ПРИЕМКА ТОВАРОВ ПО КОЛИЧЕСТВУ И КАЧЕСТВУ

6.1. Покупатель обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие Товаров, поставленных на условиях и в соответствии с настоящим Договором.

6.2. В случае обнаружения Покупателем при приемке Товара повреждения тары, упаковки, нарушения пломбировки, повреждения контейнера, представитель Покупателя обязан составить акт с участием представителя Поставщика.

6.3. Принятие Товара должно быть осуществлено согласно требованиям действующего законодательства РФ.

7. ЦЕНА ТОВАРА, ЦЕНА ДОГОВОРА И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

7.1. Цены на Товар устанавливаются в рублях Российской Федерации и определяются в Спецификациях, которые являются неотъемлемой частью настоящего Договора.

7.2. Общая цена Договора состоит из суммы итоговых стоимостей партий Товаров по Спецификациям, которые являются неотъемлемой частью Договора, и суммы расходов Поставщика, подлежащих возмещению Покупателем.

7.3. Возмещение транспортных расходов, понесенных Поставщиком, осуществляется Покупателем на основании выставленных Поставщиком счетов и копий документов, подтверждающих стоимость перевозки и связанных с ней услуг Перевозчика, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика, если иной порядок не согласован Сторонами дополнительно.

7.4. Оплата по Договору осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика в течение банковских дней с момента подписания Сторонами соответствующей Спецификации.

7.5. По соглашению Сторон допускается оплата Товара в ином порядке, установленном в Спецификации и/или предусмотренном законодательством РФ.

7.6. При возникновении встречных требований, Стороны вправе произвести их зачет.

8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

8.1. При просрочке оплаты Товара, либо поставки Товара согласно условиям настоящего Договора виновная Сторона уплачивает пени из расчета % от стоимости недопоставленной, неоплаченной продукции, за каждый день просрочки, но не более % от общей цены Договора. При этом право на их получение возникает у Стороны после выставления письменной претензии с расчетом суммы пени и признания их виновной Стороной, либо вынесения судебного решения о присуждении пени, если претензии не выставлялись или виновной Стороной признаны не были.

8.2. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая свои обязательства по настоящему Договору, освобождается от ответственности в случае наступления форс-мажорных обстоятельств:

8.2.1. Если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, например таких как: стихийные и экологические бедствия, забастовки, военные действия, аварии на транспорте и производстве, эпидемии и эпизоотии, карантины, акты органов государственной власти и органов местного самоуправления.

8.2.2. Если Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, не известит другую Сторону о наступлении указанных обстоятельств в -дневный срок, такая Сторона несет ответственность за нарушение своих обязательств в соответствии с настоящим Договором.

9. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА И ДОСРОЧНОЕ РАСТОРЖЕНИЕ

9.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания Сторонами первой Спецификации и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по Договору.

9.2. Настоящий Договор может быть досрочно прекращен в следующих случаях:

• по соглашению Сторон путем подписания Сторонами дополнительного соглашения к Договору;
• односторонний отказ возможен по требованию одной из Сторон при существенном нарушении настоящего Договора другой Стороной;
• в иных случаях, установленных действующим законодательством РФ или настоящим Договором.

При расторжении настоящего Договора инициативная Сторона должна письменно уведомить другую Сторону о предстоящем расторжении не менее чем за календарных дней до даты расторжения настоящего Договора, за исключением, когда Покупатель не перечислил предоплату на расчетный счет Поставщика согласно п.7.5 настоящего Договора. В этом случае Поставщик имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке, направив Покупателю уведомление о расторжении настоящего Договора. При одностороннем расторжении Договора дополнительное соглашение о расторжении Договора составляться и подписываться не будет. Договор будет считаться расторгнутым с момента получения Покупателем уведомления о расторжении настоящего Договора.

9.3.В случае прекращения деятельности одной из Сторон в результате реорганизации – ее права, обязанности и ответственность по настоящему Договору переходят к ее правопреемникам в случае согласия другой Стороны. Если такого согласия не будет, настоящий Договор считается досрочно расторгнутым по соглашению Сторон.

10. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ СТОРОНАМИ

10.1. Споры, возникающие между Сторонами при исполнении настоящего Договора, рассматриваются, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в Арбитражном суде по месту нахождения ответчика, с соблюдением обязательного досудебного претензионного порядка урегулирования (срок рассмотрения заявленной претензии – календарных дней).

11. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

11.1. Вся информация, полученная Сторонами в рамках настоящего Договора, включая информацию о финансовом положении Сторон, считается конфиденциальной и не подлежит разглашению или передачи третьим лицам, как в период действия настоящего Договора, так и по окончании его действия в течение пяти лет.

11.2. В случае изменении реквизитов, Стороны обязуются письменно извещать друг друга о таких изменениях в -дневный срок. В противном случае сообщения, переданные по последнему известному адресу, считаются переданными надлежащим образом.

11.3. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

11.4. После подписания настоящего Договора все предшествующие переговоры и вся переписка, относящаяся к нему, теряют свою силу.

11.5. Договор и спецификации к нему, документы, переданные средствами факсимильной связи, имеют юридическую силу, оригиналы направляются по почте в течение календарных дней с даты передачи средствами факсимильной связи.

11.6. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены в письменной форме и вступают в силу после подписания обеими Сторонами.

11.7. Настоящий Договор подписывается в 2-х экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному оригиналу для каждой из Сторон.

12. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

ПоставщикЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:

ПокупательЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:

13. ПОДПИСИ СТОРОН

Поставщик _________________

Покупатель _________________

39 пользователей добавили
этот документ в избранное

Особенности правового положения сторон договора поставки Текст научной статьи по специальности «Право»

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

УДК 347

Д.В. Перепечёнов

аспирант, кафедра гражданского права, НОУ ВПО «Университет управления «ТИСБИ»

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ СТОРОН ДОГОВОРА ПОСТАВКИ

Аннотация. В статье рассмотрены некоторые особенности правового положения сторон договора поставки, связанные, в первую очередь, с их правосубъектностью. Стороны договора поставки, осуществляя предпринимательскую деятельность, являются профессиональными участниками хозяйственных отношений и не имеют специальных гарантий защиты своих коммерческих интересов. Тем самым законодатель даёт возможность поставщику и покупателю определить объём прав и обязанностей каждой из сторон, руководствуясь, во многом, лишь принципом свободы договора.

Ключевые слова: договор поставки, стороны договора, специальная правосубъектность покупателя.

D.V. Perepechenov, University of Management «TISBI»

FEATURES OF THE LEGAL STATUS OF THE PARTIES TO THE SUPPLY CONTRACT

Abstract. The item discusses some features of the legal status of the parties of the supply agreement related, first of all, with their ability to have and implement subjective rights and legal obligations. Parties to the supply agreement, pursuing entrepreneurial activities are professional participants of economic relations and have no specific guarantees to protect their commercial interests. Thus, the legislator allows the supplier and the purchaser to determine the extent of the rights and obligations of each party, guided, in many ways, only by the principle of freedom of contract.

Keywords: supply agreement, the contracting parties, special personality of the buyer.

Договор поставки является, по сути, основой современных экономических отношений и закрепляет собой основные права и обязанности сторон, его заключивших. И именно правовое положение сторон договора поставки имеет существенное значение в процессе исполнения условий договора и решения возможных спорных вопросов между ними. Итак, для нормального функционирования отношений по поставке необходимо уделить некоторое внимание особенностям правового положения договора поставки.

Особенность правового положения поставщика и покупателя по договору поставки во многом обуславливает то, что отношения между ними имеют длительный характер и оформляются не разовой сделкой, а имеют долгосрочную договорную конструкцию [1, с. 299]. Именно по причине долгосрочной направленности отношений сторон, с целью обеспечения стабильности такого рода взаимодействия, стоит уделить внимание правовому статусу и правосубъектности поставщика и покупателя по договору поставки.

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) в ст. 506 чётко определяет, что поставщик, как одна из сторон договора поставки, осуществляет предпринимательскую деятельность [2]. Под предпринимательской же деятельностью законодатель, в первую очередь, понимает деятельность, коммерческие риски, которая возложена на субъекта её осуществляющего, т.е. «на свой риск». Причём, в данном случае понимается не вообще всякая предпринимательская деятельность, а предпринимательская деятельность применительно к конкретному договору поставки по производству или закупке определённых товаров для последующей перепродажи [3, с. 136].

Что касается правового положения покупателя в договоре поставки, то в ГК РФ нет указания на обязательное наличие у него определённого статуса. Даже несмотря на указание цели приобретения товара, т.е. «для использования в предпринимательской деятельности или в

иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и другим бытовым использованием» [2], невозможно сделать однозначных выводов. Однако, следуя принципу стабильности договора, заключающемуся в строгом исполнении сторонами условий соглашения [4], необходимо отметить то, что договор поставки подразумевает собой систематичность, а это, в свою очередь, является одним из квалифицирующих признаков предпринимательской деятельности.

Отметим, что государство, участвуя в хозяйственных отношениях наравне с другими субъектами гражданского права, на наш взгляд, совершенно справедливо не относится законодателем к стороне договора поставки, для чего и создана особая правовая конструкция в ст. 526 ГК РФ, рассматривающая поставку для государственных нужд как отдельное соглашение в рамках иных отношений.

Таким образом, сущность складывающихся отношений указывает, что покупателя в договоре поставки следует также считать субъектом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, т.е. профессиональным участником имущественного оборота, будь то коммерческая или некоммерческая организация, либо просто гражданин-предприниматель.

Гражданин-непредприниматель, в данном случае, не может рассматриваться как сторона договора поставки, т.к. заключая договор поставки, покупатель берёт на себя обязанность по использованию приобретённого товара в предпринимательских целях, а это уже говорит о том, что субъект должен осуществлять предпринимательскую деятельность. Мы не рассматриваем в данном вопросе условия о наличии у гражданина-непредпринимателя статуса предпринимателя, поскольку это не может повлиять на объём прав и обязанностей у него в связи с заключением договора поставки. Однако, можно сделать вывод, что даже в случае участия физического лица, не имеющего статуса индивидуального предпринимателя, в договоре поставки, в качестве одной из сторон, такой гражданин приравнивается к профессиональным участникам коммерческих отношений и не может пользоваться дополнительными гарантиями защиты своих интересов.

Определив, что покупатель по договору поставки, как и поставщик, участвует в договоре в рамках своей предпринимательской деятельности, данное положение, в первую очередь, позволяет говорить о том, что стороны договора абсолютно равны в правовых возможностях реализации своих прав и в защите своих законных интересов. И, поскольку обе стороны договора являются предпринимателями, ни одну из сторон нельзя назвать «слабой» стороной», т.к. они не соответствуют признакам, указанным Славецким Д.В. в своей работе «Принцип защиты слабой стороны» [5], и не пользуются дополнительной правовой защитой своих интересов.

Правовое положение стороны договора в качестве субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, позволяет возложить дополнительную ответственность на сторону, нарушившую условия договора. Причём, из смысла ст. 401 ГК РФ, в договоре можно предусмотреть санкции даже за нарушение диспозитивных норм закона или иного правового акта. Также немаловажно отметить, что стороны договора поставки, являясь профессиональными участниками имущественных отношений, несут исключительно имущественную ответственность, даже если она наступила за нарушения неимущественного характера, такие, например, как ущерб, нанесённый деловой репутации.

Однако, на наш взгляд, в случае равноправия сторон договора поставки и отсутствия специальных норм, обеспечивающих защиту интересов той или иной стороны, в так называемой «зоне риска» оказывается уже поставщик. Поставщик в рамках данных отношений не только несёт ответственность за недостатки своей продукции, но и рискует не получить вознаграждение за уже поставленный товар. Кроме того, как отмечает Брагинский М.И., покупатель, в соответствии со ст. 520 ГК РФ, имеет возможность возложить на поставщика оплату товара, приобретённого у другого лица, либо просто отказаться от оплаты товара — в случае, если он ненадлежащего качества, и притом эти возможности могут быть реализова-

ны в одностороннем порядке [3].

Таким образом, правовое положение сторон договора поставки заслуживает отдельного регулирования в законодательных источниках. Поставщик и покупатель по договору поставки, осуществляя именно предпринимательскую деятельность, являются профессиональными участниками хозяйственных отношений и абсолютно равны в своих возможностях по реализации своих прав. Такие равные возможности выражаются в том, что ни одна из сторон, по сути, не пользуется дополнительными гарантиями защиты своих прав, не подпадая под действие специальных законов — таких, к примеру, как ФЗ «О защите прав потребителей». Тем самым законодатель даёт большую свободу сторонам в регулировании своих отношений по взаимному согласию, и это, на наш взгляд, — позитивный момент для развивающихся хозяйственных отношений, т.к. они предполагают под собой вариативность, чего нет во многих других договорных конструкциях.

Список литературы:

1. Гражданское право: в 4 т. / под ред. Суханова Е.А. — 3-е изд., перераб. и доп. — Т. 3. -М., 2008. — С. 299.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации: часть 1-4: [принят Гос. Думой 23 апреля 1994 года, с изм. и доп. по состоянию на 23 июля 2013 г.] // СПС «Консультант плюс».

3. Брагинский М.И. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. — М., 2000.

4. Егорова А.С. Принцип стабильности договора по гражданскому законодательству Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук / Рос. правовая акад. М-ва юстиции РФ. — Москва, 2011. — 181 с.: ил. РГБ ОД, 61 11-12/1148.

5. Славецкий Д.В. Принцип защиты слабой стороны гражданско-правового договора: дис. … канд. юрид. наук. — Самара, 2004. — 204 с. РГБ ОД, 61:04-12/1030.

List of references:

1. Civil law: In 4 vol./ ed. E.A. Sukhanov. — 3rd ed., rev. and add. — M., 2008. — Vol. 3. — P. 299.

2. The Civil Code of the Russian Federation: Part One-Four [adopted State. Duma on April 23, 1994, as amended as of July 23, 2013] // ATP «Consultant Plus»

3. Braginsky M.I. Contract law. Book 2: Contracts for the transfer of property / M.I. Braginsky, V.V. Vitryansky. — Moscow, 2000.

4. Egorov A.S. The principle of the stability of the contract under the civil legislation of the Russian Federation: the dissertation … Candidate of Legal Sciences / Ros. Legal Acad. Mol Justice. — Moscow, 2011. — 181 p.: ill. RSL OD, 61 11-12/1148.

5. Slavetsky D.V. The principle of protecting the weak side of a civil contract: dis. … Candidate. jurid. Sciences. — Samara, 2004. — 204 p. RSL OD, 61:04-12 / 1030.

Нарушение договора поставки | ответственность за неисполнение условий договора поставки

В данной статье мы рассмотрим распространённые проблемы, взаимные претензии сторон, связанные с исполнением договорных обязательств, а также дадим рекомендации по снижению рисков на этапе заключения договора.

Неисполнение договора поставки со стороны покупателя: как поставщику минимизировать риски

Ситуация № 1. Покупатель предъявляет претензии по качеству товара

Данная проблема связана с ошибкой, допущенной при составлении договора поставки;– отсутствие четкого порядка приемки товара и правил направления претензий при выявлении некачественного товара.

Если в договоре поставки такие правила отсутствуют, то покупатель может руководствоваться положениями ГК РФ (ст.509, 513, 518).

В законе не обозначены сроки предъявления претензий к товару, что лишает Вас аргумента в свою защиту.

Для снижения рисков необходимо прописать в договоре поставки следующие аспекты:

• кто принимает товар (с передачей документов, подтверждающих полномочия)
• в какие сроки происходит приемка товара
• товар принимается совместно с поставщиком, представителем транспортной компании или нет
• процедура приемки: визуальный осмотр, проверка качества, тестовые испытания, привлечение экспертов
• фиксация результатов приемки товара
• порядок составления двустороннего акта при выявлении недостатков
• процедура вызова представителя поставщика для составления акта о недостатках
• сроки предъявления претензий по результатам приемки
• последствия не выявления недостатков товаров в процессе приемки и иные

В этом случае, при предъявлении требований или претензий от покупателя у Вас будет готовы аргументы в свою защиту.

Вы сможете сослаться:

• на отсутствие недостатков на момент передачи товаров
• на возможность установления явных недостатков при визуальном осмотре
• на право покупателя привлечь экспертов для приемки при недостаточности знаний и иные доводы в той или иной ситуации

Ситуация № 2. Покупатель предъявляет претензии по количеству, ассортименту, комплектности товара и отказывается исполнять условия договора

В этом случае возникает ошибка, связанная с недостатками документов или их отсутствием.

При передаче товара внимательно проверьте соответствие информации в товарных накладных (УПД, ТТН). Они должны соответствовать условиям договора поставки, отражать данные о передаваемом товаре, иметь ссылку на договор (на заявку по договору, счет-фактуру).

При отсутствии подобных данных в передаточной документации могут возникнуть сложности с доказыванием факта надлежащего исполнения обязательств.

Ситуация № 3. Покупатель требует неустойку за нарушение сроков поставки товара

Встречаются случаи, когда по тем или иным причинам своевременно доставить товар нет возможности.

Чаще всего в договоре поставки предусмотрены последствия таких нарушений в виде неустойки, рассчитываемой в процентном соотношении от цены поставленного товара.

Чтобы обезопасить себя на стадии заключения договора поставки обратите внимание на условия об ответственности.

Вы можете предпринять следующие действия:

предложить снизить размер неустойки, сославшись на несоразмерность последствиям возможного нарушения

предложить убрать условие, чтобы применению подлежала законная неустойка по ст. 395 ГК РФ, которая, как правило, меньше договорной

установить ограничение размера неустойки (например, не более 10% от стоимости поставленного товара)

Если избежать нарушения не удалось, а договор поставки был составлен не на самых выгодных для Вас условиях, то можно предпринять ряд действий

• Подумайте, была ли возможность согласовать в письменном виде изменение сроков поставки, согласился ли на это покупатель. Если нет, то учтите это на будущее и пытайтесь заблаговременно договориться.
• Обратите внимание на причины нарушения сроков. Если были действия со стороны покупателя, которые задержали поставку товара, то это может стать одним из оснований для снятия с Вас ответственности (ст.406 ГК РФ). Например, если покупатель несколько раз менял содержание заявок на поставку, что требовало дополнительного времени.

Ситуация № 4. Покупатель требует проведения гарантийного ремонта

Вновь следует обратить внимание на договор. Как правило, наличие или отсутствие в договоре поставки условия о гарантийном ремонте влияет на распределение обязанностей по доказыванию.

При отсутствии в договоре условий о гарантии доказывать отсутствие своей вины в возникновении недостатков товара должен будет покупатель, а не поставщик (п. 1 ст. 476 ГК РФ).

Именно по этой причине необходимо учесть такой риск на стадии согласования условий. Еще один аспект, имеющий значение при спорах о гарантии, относится к порядку направления требований о проведении гарантийного ремонта.

В договоре можно указать процедуру, способы направления заявок на ремонт, а также ответственных лиц.
При несоблюдении согласованного порядка будут иметься все основания для отказа в удовлетворении ненадлежащих требований.

Ситуация № 5. Покупатель не оплачивает товар

Для начала необходимо удостовериться в том, что есть документы о поставке и приемке товара.

Если документов нет и получить их не удалось, то следует проанализировать иные доказательства (например, документы с перевозчиком) и переписку о поставке и получении товара.

После этого необходимо подготовить и направить досудебную претензию.

Отправляя претензию, рекомендуем вновь обратиться к условиям договора, чтобы проверить:

установлен ли специальный порядок направления претензии (способ, адрес)

установлены ли сроки для ответа на претензию

по общему правилу претензию необходимо направить по юридическому адресу компании, который Вы можете узнать из выписки ЕГРЮЛ. При отсутствии специальных сроков для ответа применению полежит тридцатидневный срок, по истечении которого можно подавать исковое заявление в суд

Неисполнение договора поставки со стороны поставщика: минимизируем риски

Ситуация № 1. В договоре не предусмотрена возможность проверить товар и предъявить требования поставщику

Покупатель должен учесть порядок приемки, закрепленный договором поставки.

Оцените возможность проверить товар и предъявить претензии. Разграничьте порядок приемки по количеству, ассортименту и качеству (в части явных недостатков) от приемки в части скрытых недостатков.

Распространённым является включение в договор условия о приемке товара в соответствии с постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 15 июня 1965 г. № П-6 и постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25 апреля 1966 г. № П-7.

Если договор поставки уже подписан, то внимательно ознакомьтесь с вышеуказанными инструкциями, так как на практике полное соблюдение правил приемки оказывается затруднительным.

При нарушении правил поставщик сможет отказать в удовлетворении требований со ссылкой на нарушение порядка проверки товара при его приемке.

Ситуация № 2. В договоре не прописан порядок выборки товара

Если сторонами предусмотрена поставка товара на условиях самовывоза, то необходимо предусмотреть не только место и сроки готовности товара к выборке, но и иные детали.

Для снижения риска просрочки покупателя при самовывозе товара включите в договор условие о том, что при готовности товара к выборке поставщик обязан направить уведомление, после получения которого у покупателя имеется определенное время для вывоза товара.

Ситуация № 3. Поставщик отказывается делать гарантийный ремонт

В договоре поставки может быть предусмотрено, что гарантия прекращает свое действие в таких случаях:

• нарушение порядка использования товара
• ремонт товара в компаниях, не предусмотренных поставщиком
• при использовании товара неквалифицированным персоналом и иные

Ввиду этого предварительно учтите все условия, чтобы в дальнейшем имелась возможность получить гарантийный ремонт со стороны поставщика.

Ситуация № 4. Поставщик не предоставляет сопутствующие документы на товар

Существует определенный товар, использование которого без подтверждающих его качество документов, невозможно.
Чаще всего в договоре поставки предусмотрено, что поставщик передает необходимые документы, но не поясняется, о каких именно документах идет речь.

Чтобы предотвратить возможные споры укажите в договоре конкретные документы, которые должны быть переданы в обязательном порядке.

При отсутствии конкретизации в договоре поставки нужных Вам документов при приемке товара, напишите возражения либо примечания к документам о приемке, а также отправьте в кротчайшие сроки требование о предоставлении документов поставщику.

Ситуация № 5. Нарушение сроков оплаты

Может возникнуть ситуация, когда своевременно оплатить поставленный товар не будет возможности.

Для снижения негативных последствий, а именно взыскания неустойки, в договоре поставки можно:

• предложить убрать условие об ответственности покупателя за нарушение сроков оплаты (в этом случае начислению подлежит законная неустойка)
• установить максимальный размер неустойки (например, не больше 10% от цены товара)

Если нарушение произошло и Вам поступила претензия, то можно придерживаться нескольких вариантов поведения (в зависимости от причин просрочки, наличия документов, дальнейших планов и др.)

• игнорировать претензию, но понимать, что поставщик, вероятнее всего, обратиться в суд, чтобы взыскать с Вас неустойку
• провести переговоры, предложив погасить задолженность без неустойки или со снижением ее размера

В качестве аргумента для снижения неустойки еще на досудебном этапе может стать судебная практика.

При судебном рассмотрении аналогичных споров неустойка полежит снижению ввиду ее несоразмерности на основании ст.333 ГК РФ.

Знание этих и многих других особенностей составления договора, порядка ведения переговоров и судебной практики позволят сберечь нервы, время, сэкономить денежные средства и сохранить доверительные отношения со своими контрагентами.

Если у Вас возник спор по договору поставки, рекомендуем обратиться к юристу.

Специалисты данного направления

Похожие услуги

Договор поставки

Договор поставки 
 

ДОГОВОР ПОСТАВКИ

в соответствии со статьей 437 Гражданского Кодекса Российской Федерации настоящий договор является публичным договором-офертой

 

г. Санкт-Петербург                                                                                       2 ноября 2018 года

 

ООО «Норд-Металл», в лице Генерального Директора Кириченко А. В., действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Поставщик» с одной стороны, публикует (размещает) на сайте nordmetallspb.ru настоящий договор-оферту для физических и юридических лиц, на основании статьи 437 Гражданского Кодекса Российской Федерации, именуемых в дальнейшем «Покупатель» с другой стороны.

 

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Поставщик обязуется поставить по Заказу или выбору (лично) Покупателя Товар (в дальнейшем именуемые — «Товар»), опубликованный на сайте nordmetallspb.ru или выставленный на продажу в натуре, а Покупатель обязуется оплатить и принять заказанный Товар в сроки, количестве, и ассортименте в соответствии с Заказом/Выбором и условиями настоящего Договора.

1.2. Настоящий Договор является официальным предложением (публичной офертой) ООО «Норд-Металл», и содержит все существенные условия совершения сделки.

1.3. В соответствии с пунктом 2 статьи 437 Гражданского Кодекса Российской Федерации (ГК РФ) в случае принятия изложенных ниже условий в форме оплаты Заказа, юридическое или физическое лицо, производящее акцепт этой оферты (выбор товара лично на основании открытой информации, с последующей оплатой выставленного счета) становится Покупателем, в соответствии с пунктом 3 статьи 438 ГК РФ (акцепт оферты равносилен заключению договора на условиях, изложенных в договоре-оферте).

1.6. Под Заказом понимается — перечень из одного или нескольких наименований Товара содержащий информацию о его количестве, наименовании, производителе или поставщике Товара, его заказном номере, цене Товара. Выставленный Поставщиком, и оплаченный Покупателем счет на оплату Товара также считается Заказом.

 

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН.

2.1. Поставщик обязан:

2.1.1. Поставить Товар в соответствии с условиями Заказа.

2.1.2. В случае изменения срока поставки или цены Товара по независящим от Поставщика причинам, в течение 7 дней информировать Покупателя об изменении условий поставки с целью получения согласия на новые условия выполнения Заказа. Поставщик информирует Покупателя по телефону, электронной почте, либо иным способом. Покупатель считается принявшим изменившиеся условия, в случае если в течение 5 дней с момента уведомления не направил в адрес Поставщика письменного отказа.

2.2. Поставщик имеет право:

2.2.1. Не приступать к исполнению Заказа, в случае отсутствия оплаты или предоплаты (если такое оговорено специально).

2.2.2. В случае несогласия Покупателя с изменением цен, произошедшим в ходе исполнения Заказа не по вине Поставщика, отказаться от исполнения Заказа.

2.2.3. Требовать возмещения транспортных, таможенных и иных расходов Покупателем, если таковые понес Поставщик.

2.2.4. По истечении 14 календарных дней хранения Товара с момента уведомления о поступлении Товара на склад Поставщика, реализовать его третьим лицам, возвратив Покупателю сумму предоплаты за вычетом всех понесенных Поставщиком убытков.

2.3. Покупатель обязан:

2.3.1. Предоставить при оформлении Заказа корректные личные данные/реквизиты юридического лица.

2.3.2. Оплатить Товар, согласно счета и по указанной в нём цене. В платежном документе обязательно указать номер Счета и его дату.

2.3.3. Принять Товар в соответствии с условиями настоящего Договора в течение 7 календарных дней с момента уведомления Покупателя о поступлении Товара на склад Поставщика.

2.3.4. По требованию Поставщика возместить транспортные, таможенные и иные расходы.

2.4. Покупатель имеет право:

2.4.1. Требовать возврата оплаты, в случае если Поставщик задержал поставку товара более чем на 14 рабочих дней относительно договорных сроков, либо изменить срок поставки по соглашению сторон.

 

3. ЦЕНА ТОВАРА И УСЛОВИЯ ОПЛАТЫ

3.1 Общая сумма договора определяется на основании Заказа на выбранный товар (или товары) и указывается в счете на оплату, который имеет оригинальный номер и дату составления. Также в счете может быть указана сумма предоплаты по Договору.

3.2 Цена товара фиксируется в счете, высланном Покупателю.

3.3 Цена Товара указывается в счете на оплату в рублях РФ, с учетом сборов, налогов, пошлин и т.д., счете-фактуре и/или накладной Поставщика.

3.4 Оплата Товара производится Покупателем в рублях, на основании Счета Поставщика, в форме безналичного платежа.

3.5 Обязательство Покупателя по оплате Товара считается исполненным после зачисления денежных средств на расчетный счет Поставщика.

3.6. В случае если Стороны заключили договор на условиях предоплаты, оставшаяся часть платежа должна быть произведена Покупателем в течение 3 (Трех) рабочих дней с момента приемки Товара. В случае не истребования Покупателем Товара, оставшаяся часть платежа должна быть произведена в течение 14 календарных дней с момента уведомления Покупателя о поступлении Товара на склад Поставщика.

3.7. Поставщик вправе потребовать у Покупателя подтверждение оплаты Товара.

3.8. В случае просрочки Покупателем сроков оплаты Продавец вправе потребовать от Покупателя уплаты пени в размере 0,5% от суммы подлежащей оплате за каждый день просрочки.

 

4. УСЛОВИЯ ПОСТАВКИ ТОВАРА

4.1. Поставка Товара осуществляется на основании оплаченного Заказа Покупателя и при наличии соответствующего Товара на складе Поставщика. Срок поставки оговаривается при принятии заказа от Покупателя.

4.2. По выбору Покупателя поставка Товара осуществляется:

4.2.1. Покупателем самостоятельно из пункта выдачи поставщика выбранного Покупателем.

4.2.2. Поставщик собственными силами организует доставку товара покупателю.

4.2.3. Поставщик доставляет товары собственными силами до выбранной Покупателем транспортной компании в г. Санкт-Петербург.

4.3. Право собственности и риск случайной гибели или порчи на поставляемый товар переходит к Покупателю с момента передачи товара соответственно Покупателю либо транспортной компании Покупателя.

4.4. Обязательство Поставщика считается выполненным в момент поставки товара и подписания накладной уполномоченными представителями сторон.

 

5. СДАЧА-ПРИЕМКА ТОВАРА

5.1. Приемка товара по количеству при вывозе товара со склада Покупателем собственными силами и за свой счет или доставкой силами Поставщика, осуществляется Покупателем или представителем Покупателя (надлежащим образом оформленная доверенность обязательна) в момент передачи товара. С момента подписания накладной представителями Покупателя и Поставщика, претензии по количеству не принимаются.

5.2. При поставке Товара с участием стороннего перевозчика, согласно п. 4.2.3. настоящего договора, приемка Товара по количеству осуществляется Покупателем в момент передачи товара Транспортной компанией Покупателю. С момента подписания накладной представителями Покупателя и Транспортной компании, претензии по количеству не принимаются.

5.3. Претензии по количеству товара (недостача, пересортица) принимаются только в случае обнаружения таковой в упакованной неповрежденной таре, при составлении письменного акта, подписанного представителем Покупателя и Поставщика или Транспортной компании.

5.4. В случае приемки товара представителем Покупателя, он должен иметь надлежащим образом оформленную доверенность один экземпляр (подлинник или надлежащим образом заверенную копию) которой передать Поставщику или Транспортной компании.

 

6. КАЧЕСТВО ТОВАРА

6.1. Качество Товара (за исключением скрытых производственных дефектов) устанавливается Покупателем в порядке визуального осмотра Товара при его получении.

6.2. При получении товара Покупатель подтверждает наличие (отсутствие) претензий к качеству Товара и упаковке собственноручной подписью.

6.3. В случае возникновения разногласий относительно качества товара каждая из Сторон имеет право на проведение независимой экспертизы. Затраты на проведение экспертизы несет Сторона, по чьей вине в Товаре возникли недостатки.

 

7. ГАРАНТИЙНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

7.1. Гарантийные обязательства Производителя Товара устанавливаются в соответствии с действующим законом и доводятся до общего сведения им самостоятельно, либо через своих дистрибьюторов, официально уполномоченных представителей, дилеров.

<>

8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

8.1. Стороны несут ответственность за исполнение обязательств по настоящему Договору в соответствии с законодательством РФ.

8.2. Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение своих обязательств, если неисполнение является следствием таких непреодолимых обстоятельств как: война или военные действия, землетрясение, наводнение, пожар и другие стихийные бедствия, акты или действия органов государственной власти, изменение таможенных правил, ограничения импорта и экспорта, возникших независимо от воли Сторон после заключения настоящего Договора. Сторона, которая не может исполнить своих обязательств, незамедлительно, но по возможности извещает об этом другую Сторону и предоставляет документы, подтверждающие наличие таких обстоятельств, выданные уполномоченными на то органами.

 

9. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

9.1. Все споры и разногласия между сторонами, возникающие в период действия настоящего Договора, разрешаются путем переговоров или обмена письмами.

9.2. Если в результате переговоров или переписки стороны не достигли согласия, споры подлежат рассмотрению в соответствии с процедурой, предусмотренной законодательством РФ.

9.3. Судебные споры разрешаются в судах города Санкт-Петербурга.

9.4. Признание судом какого-либо положения настоящего Договора недействительным или не подлежащим принудительному исполнению не влечет недействительности или неисполнимости иных положений Договора или его Приложений.

9.5. Бездействие со стороны Поставщика в случае нарушения Покупателем либо иными пользователями положений настоящего Договора или Приложений к нему, не лишает Поставщика права предпринять соответствующие действия в защиту своих интересов позднее, а также не означает отказа Поставщика от своих прав в случае совершения в последующем подобных либо сходных нарушений.

 

10. ДЕЙСТВИЕ ДОГОВОРА

10.1. Договор вступает в силу с момента акцепта (оплаты счета на заказанный Товар/Товары) или со дня подписания сторонами, и действует до выполнения Сторонами своих обязательств.

10.2. Стороны договорились о том, что договор, дополнительные соглашения к нему и иные документы, переданные по факсу или электронной почте, также имеют юридическую силу, если позволяют определить, что исходят именно от Стороны участвующей в настоящем Договоре.

10.3. Во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством России, регулирующим поставку товара.

 

11. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

11.1. Требования Покупателя, связанные с расторжением договора, устранением нарушений его условий, недостатками товара, возмещением убытков, передаются Поставщику в письменной форме (надлежащим образом подписанные) с приложением необходимых документов, обосновывающих эти требования (документ удостоверяющий факт покупки в отношении товаров, на которые установлены гарантийные сроки или сроки годности (службы), технический паспорт или иной заменяющий его документ, гарантийный талон, а также документы, подтверждающие недостатки товара).

11.2. Поставщик по настоящему договору в любом случае не компенсирует транспортные расходы, упущенную выгоду и другие издержки, неустойки и моральный ущерб.

11.3. Настоящий договор, размещенный на сайте nordmetallspb.ru является публичной офертой. Отсутствие подписанного между сторонами экземпляра Договора на бумажном носителе, с проставлением подписей сторон, в случае проведения по нему фактической оплаты Покупателем, не является основанием считать настоящий Договор не заключенным. Осуществление оплаты в соответствии с выставленным Счётом считается акцептом настоящего договора-оферты Покупателем.

11.4. Поставщик вправе внести изменения в любые документы, опубликованные на сайте без специального уведомления Покупателя. Новая редакция измененного документа вступает в силу с момента публикации.

11.5. Все приложения, на которые есть ссылка в тексте настоящего Договора являются неотъемлемой его частью, а равно становятся неотъемлемой частью в случае составления таких документов и подписанных сторонами.

 

Исполнение договора поставки

Субъекты рынка связаны многочисленными нитями договорных отношений, среди которых договоры поставки являются одними из самых распространенных. Это, прежде всего, связано с тем, что даже если поставка как таковая не является основным видом деятельности организации или предпринимателя, то для обеспечения своей работы им все равно необходимо приобретать какие-то товары и вступать в договорные отношения с поставщиками. Поэтому значение договора поставки в общей массе хозяйственных правоотношений трудно переоценить.

«Правовое существование» любого договора в целом можно разделить на следующие стадии: заключение договора, его исполнение и прекращение. Исполнение договора, в большинстве случаев, является наиболее длительной и самой существенной стадией, так как именно в целях исполнения (то есть поставки товара и его оплаты) и заключаются договоры. В связи с этим в настоящей статье будут рассмотрены некоторые базовые моменты, связанные с исполнением договора поставки.

Исполнение: надлежащее и реальное

В начале остановимся на общих положениях законодательства, регулирующих исполнение договора поставки. Нормы, посвященные исполнению договора поставки, находятся как в специальном параграфе 3 главы 30 ГК РФ («Поставка товаров»), так и в параграфе 1 главы 30 ГК РФ, посвященному общим положениям о купле-продаже, поскольку поставка является ее разновидностью. Кроме того, при решении вопросов об исполнении договора поставки, необходимо применять положения главы 22 ГК РФ («Исполнение обязательств»), которые являются общими для всех видов гражданско-правовых обязательств [1].

Согласно общему положению, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие (например, передать имущество), а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. В свою очередь, кредитор в оплату переданного имущества, уплачивает должнику денежные средства (то есть стороны сделки меняются ролями).

Исполнение договора – это совершение определенных действий, о которых стороны договорились при заключении договора. Можно сказать, что исполнение договора поставки как такового – это его содержательная часть. В данном случае важно, что стороны совершили действия в отношении друг друга, которые по своей сути должны совпадать с тем, о чем они изначально договаривались (например, поставщик предоставил покупателю оборудование, а покупатель перечислил на расчетный счет поставщика денежные средства за товар). Это и есть реальное исполнение договора.

Другой аспект договора поставки – его надлежащее исполнение. В практике зачастую встречаются случаи, когда стороны договора поставки, конфликтуя по поводу исполнения условий договора, смешивают эти два понятия: «надлежащее исполнения договора» и «реальное исполнение договора». Тот факт, что эти понятия тесно связаны между собой, очевиден. Однако надлежащее исполнение договора – это его качественная часть. В зависимости от того, как исполнена содержательная часть договора поставки (поставлен ли товар в полном объеме, оплачена ли поставка вовремя) можно говорить о надлежащем или ненадлежащем исполнении договора поставки.

При этом обе части договора поставки – содержательная и качественная – являются взаимозависимыми. Так, недопоставка товара в оговоренном количестве (то есть нарушение качественной части договора) влечет за собой неисполнение договора как такового (нарушение его содержательной части). О.С. Иоффе пишет: «До тех пор, пока обязательство не нарушено ни одной из сторон, оно должно исполняться в точном соответствии со всеми элементами, образующими в своей совокупности его содержание (по предмету, сроку, способу и т.п.). В этом случае, следовательно, реальное означает вместе с тем и надлежащее исполнение» [2].

При этом необходимо отметить, что еще порой встречается следующее заблуждение относительно принципа реальности исполнения договора поставки: стороны, заключив, например, договор поставки станков, единственным вариантом его исполнения видят поставку именно оговоренных станков без возможности какого-либо отступления от условий договора. То есть принцип «реальности» исполнения в такой ситуации понимается буквально: поставка станков должна быть произведена в полном объеме и никакого денежного возмещения, например, за недопоставку, быть не может. Такой подход основан на ранее функционировавшем подходе реальности исполнения поставки, имевшем место в плановом хозяйстве. Согласно О.С. Иоффе «…социалистическое гражданское право в принципе не допускает замены исполнения в натуре денежной компенсацией убытков. Оно исходит из общего правила об исполнении обязательства в том виде, в каком последнее определено планово-административными актами, договорами и иными указанными в законе основаниями»[3].

Однако такой подход к интерпретации принципов поставки следует признать несколько устаревшим [4], поскольку в действующей системе отношений «…нет оснований исключать из сферы действия принципа реального исполнения денежные обязательства, которые в отличие от всех прочих даже в своем нормальном состоянии имеют предметом определенную денежную сумму»[5]. Это вовсе не означает, что, например, иски об исполнении обязательства в натуре неактуальны с правовой точки зрения. Просто в настоящее время, в отсутствие административных рычагов воздействия времен планового хозяйствования, нельзя заставить поставщика выполнить обязательство по поставке в натуре, если у него, например, нет необходимого товара. Поэтому действующим законодательством и предусмотрена возможность денежного возмещения «реально неисполненного» обязательства [6].

Исполнение сторонами обязательств по договору поставки

Исполнение обязательств по договору поставки подразумевает взаимные права и обязанности сторон договора: право покупателя получить товар и обязанность его оплатить; обязанность поставщика предоставить покупателю оговоренный товар и право получить за него деньги. Итак, основная обязанность поставщика состоит в передаче предмета поставки покупателю. При этом данная обязанность включает в себя несколько правовых составляющих.

Обязательства поставщика

Во-первых, поставщик обязан исполнить свои обязательства надлежащему лицу. Поставка как таковая осуществляется путем отгрузки товара покупателю или лицу, которое по указанию покупателя является получателем товара (в данном случае покупатель оформляет отгрузочную разнарядку, в которой указывает получателя товара, и направляет ее поставщику). В этом случае необходимо либо прямо в договоре поставки указать лицо, которому должна производиться поставка, либо четко оговорить порядок составления и направления отгрузочных разнарядок (кто имеет право подписывать такой документ, какие реквизиты должны содержаться в разнарядке). В противном случае возможно возникновение споров о легитимности отгрузочных разнарядок [7].

Также возможен вариант, когда покупатель сам получает товар в месте нахождения поставщика (выборка товара).

Во-вторых, поставщик обязан поставить товар в оговоренное место, либо же передать товар перевозчику, который осуществит его доставку. Исполнение этой обязанности по договору поставки в большинстве случаев связано с моментом перехода права собственности и всех рисков в отношении товара от поставщика к покупателю.

По внешнеэкономическим сделкам для определения условия о месте поставки и перехода всех рисков широко используются правила ИНКОТЕРМС. Устанавливая во внешнеэкономическом контракте базис поставки, стороны тем самым избавляют себя от необходимости каждый раз прописывать процедуру доставки и передачи товара. ИНКОТЕРМС также может применяться и во внутренних договорах поставки, что следует из п. 5 ст. 421 ГК РФ, согласно которому, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Кроме того, четкое определение места исполнения имеет значение и для решения вопроса о том, какой суд будет рассматривать спор по договору поставки в случае его возникновения, поскольку согласно п. 4 ст. 36 АПК РФ иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту исполнения договора:

Между компаниями ОАО «Усольехимпром» и Фирмой «УНИФИН» Холдинг Г.м.б.х. (Австрия) первоначально было заключено кредитное соглашение, по поводу которого и возник судебный спор. Однако впоследствии стороны совершили прекращение первоначальных обязательств новацией, изменив способ исполнения обязательств по ранее заключенным сделкам, в результате чего у поставщика возникло обязательство по поставке химической продукции, и местом исполнения стала Иркутская область. Следовательно, и изменилось место рассмотрения судебного спора (с австрийского суда на Арбитражный суд Иркутской области)[8].

В-третьих, поставщик обязан поставить товар в установленный срок. Поскольку поставка товаров связана с осуществлением предпринимательской деятельности обеими сторонами договорных отношений (ст. 506 ГК РФ), то надлежащее выполнение этого условия является залогом стабильной работы контрагентов. При этом нарушение условий договора поставки о сроке исполнения обязательств поставщиком может выражаться как в виде просрочки исполнения, так и в виде досрочного исполнения обязательства без согласия на то покупателя:

ЗАО «Торговый дом «Масла и смазки» (истец) обратилось с иском к ОАО «Авиакомпания «Трансаэро» (ответчик) о взыскании основного долга и штрафа за поставку продукции. При этом штраф истец насчитал исходя из неоплаты контрагентом продукции, которая, по мнению истца, была надлежащим образом поставлена. Однако ответчик пояснил, что согласия истцу на досрочную поставку продукции он не давал. И суд кассационной инстанции, ознакомившись с материалами дела, отказал в удовлетворении части исковых требований, а именно во взыскании штрафа, так как договором поставки не была установлена возможность досрочной поставки продукции и свои действия по досрочной поставке продукции истец с ответчиком не согласовывал[9].

Ну и, конечно, самое главное – поставщик должен поставить оговоренное количество товара, ассортимент и качество которого должны соответствовать определенным в договоре условиям (то есть исполнить обязательство надлежащим предметом). Цель любого договора поставки – получение необходимого покупателю товара. Соответственно, покупатель рассчитывает получить именно то, что покупает. Интересным в данном случае является вопрос о доказывании поставщиком самого факта поставки, когда по этому поводу возникает спор. Нередки ситуации, когда недобросовестные контрагенты пытаются опровергнуть факт поставки товара, говоря о бестоварности отношений. И тогда приходится приложить определенные усилия, чтобы доказать обратное:

Стороны заключили договор купли-продажи, по условиям которого КФХ «Сигма» (продавец) обязалось передать предприятию «Ейское» (покупатель) с/х продукцию. В подтверждение факта исполнения обязательств по передаче продукции КФХ «Сигма» (истец) представило расходную накладную и доверенность на продукцию, выданную покупателю (ответчику). Однако ответчик утверждал, что никакой с/х продукции не получал, ссылаясь на бестоварность накладной. Основным доказательством бестоварности накладной о передаче истцом продукции, ответчик указывал на невозможность такой передачи в связи с отсутствием продукции у продавца. При этом ответчик, оспаривая факт получения товара, указал на то, что между сторонами сложились правоотношения по хранению с/х продукции, которая до этого уже была передана истцу. Однако суд справедливо посчитал аргументы ответчика-покупателя недостаточными, так как ответчик не обосновал невозможность последующей передачи ранее хранимой с/х продукции ему же. Это было связано с тем, что «физически» с/х продукция оставалась у ответчика, поскольку истец не осуществил действий по вывозу продукции с территории ответчика. Кроме того, суд установил, что факт нахождения продукции у ответчика подтверждается и его документами бухгалтерской отчетности 2.

Получение товара (в частности, с/х продукции как в приведенном примере) по договору поставки обычно включает в себя несколько этапов контроля. Так, сначала поставленный товар отражается в так называемой весовой книге, в которой фиксируется завоз товара на территорию предприятия. После этого товар проверяется и взвешивается повторно в присутствии представителя поставщика уже непосредственно на складе. И затем на основании указанных сведений бухгалтерия предприятия составляет акт приемки продукции, который и содержит точные данные о полученной продукции, а также отражает указанную операцию на соответствующих счетах. Все указанные документы и будут подтверждать получение покупателем товара.

Обязательства покупателя

Если же говорить об обязательствах покупателя по договору поставки, то они заключаются в следующем.

Покупатель, во-первых, обязан принять поставленный товар. Принятие товара представляет собой особую процедуру, соблюдение которой необходимо для надлежащего исполнения покупателем своей обязанности и для минимизации рисков возникновения конфликта по поводу поставки. Так, стороны договора могут воспользоваться существующими правовыми актами, регламентирующими этот вопрос. В настоящее время продолжают действовать «Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству», утвержденная Постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25.04.1966 г. №П-7, и «Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству», утвержденная Постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 15.06.1965 г. №П-6 [10]. Во внешнеэкономической деятельности стороны договора также применяют Инструкцию Госарбитража от 15.10.1990 г. «О порядке и сроках приемки импортных товаров по количеству и качеству, составления и направления рекламационных актов». Также существуют многочисленные отраслевые ГОСТы и ТУ, определяющие параметры качества той или иной продукции, в соответствии с которыми и должна производиться поставка.

Применение Инструкций №П-6 и №П-7 является удобным при исполнении договора поставки, потому что в них подробно регламентированы вопросы порядка и сроков приемки товаров, составления и направления претензий по качеству и количеству, что избавляет стороны от необходимости каждый раз прописывать всю процедуру приемки товара при заключении новых договоров.

Стороны договора поставки могут и сами установить удобные им правила приемки товара, которые, однако, не могут противоречить требованиям законодательства. При этом, согласно п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. №18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки», если законом, иным правовым актом, обязательными правилами, договором, обычаями делового оборота порядок приемки по количеству и качеству не определен, то это еще не является основанием освобождения поставщика от ответственности за нарушение соответствующих условий договора.

Рассмотрим в связи с этим пример использования нормативных положений о приемке продукции:

Между ОАО «Лесосибирский канифольно-экстракционный завод» (поставщик) и индивидуальным предпринимателем (покупатель) заключен договор поставки, по условиям которого поставщик принял на себя обязательства поставить покупателю лакокрасочную продукцию. При этом в договоре установлено, что приемка продукции по количеству и качеству осуществляется покупателем в соответствии с нормами действующего законодательства и Инструкциями Госарбитража СССР от 15.06.1965 №П-6 и от 25.04.1966 №П-7.

После того, как была произведена поставки товара, был составлен приемный акт, подтверждающий получение покупателем предмета поставки. Однако лак был принят только по количеству, по качеству приемка лака не производилась. После того, как покупатель выяснил, что поставленная продукция не соответствует оговоренному качеству, он направил об этом письма поставщику и просил обеспечить участие представителя поставщика в проверке качества продукции. Однако поставщик на это сообщил, что направлял в адрес покупателя качественную продукцию. Покупатель в связи с этим обратился в суд с иском о взыскании денежных средств, уплаченных за некачественный товар.

Однако суд отказал в удовлетворении исковых требований, в том числе и по следующему основанию: приемка продукции по качеству произведена с нарушением сроков, покупателем нарушен порядок приемки продукции, установленный отраслевым ГОСТом, акт приемки продукции не соответствует требованиям Инструкции №П-7, то есть доказательства поставки некачественной продукции отсутсвуют[11].

И в данном случае суд прав. В соответствии с п. 1 ст. 518 ГК РФ покупатель, которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, указанные, соответственно, в ст. 475 ГК РФ: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

При этом, согласно п. 1 ст. 476 ГК РФ продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента. Поэтому представление покупателем в приведенном примере документов о проверке качества, которые были получены с нарушением требований норм, регулирующих вопросы приемки продукции по качеству, не могло доказать факта поставки некачественного товара.

Второй обязанностью покупателя, при исполнении со своей стороны договора поставки, является оплата полученного товара. Оплата за поставку может производиться различными способами (простые расчеты через банк, векселями, с использованием аккредитива и т.д.). при этом доказать осуществление платежа обычно не составляет особого труда, так как подобные операции в большинстве случаев осуществляются с участием банка, в документации которого отражается прохождение платежа. Однако осуществление действий по оплате товара требует особого внимания, чтобы избежать неприятностей при возникновении спора о подтверждении факта оплаты товара:

ОАО «АвтоВАЗ» обратилось в суд с иском к Ковылкинскому лесхозу о взыскании денежных средств, перечисленных по п/поручению в качестве предварительной оплаты за поставляемый товар.

Однако суд первой инстанции, сославшись на неправильное указание в платежном документе банка получателя, а также на отсутствие доказательств поступления денежных средств на расчетный счет ответчика, в удовлетворении исковых требований отказал. То же самое указали апелляция и кассация. При этом суды руководствовались следующими аргументами. Безналичные расчеты производятся юридическими лицами через банк, в котором им открыт соответствующий счет. Таким образом, местом исполнения денежного обязательства в силу ст. 316 ГК РФ следует считать банк, открывший кредитору расчетный или иной счет, на который по условиям обязательства должны быть зачислены средства. Материалы дела подтвердили, что денежные средства, перечисленные ОАО «АвтоВАЗ» по п/поручению, зачислены не были. Факт принятия к исполнению платежного поручения истца и списания денежных средств с его счета не является доказательством надлежащего исполнения обязательства. При этом п/поручение, на которое ссылается ОАО «АвтоВАЗ», не является надлежащим доказательством оплаты, поскольку содержит неправильные реквизиты наименования банка получателя[12].

Неисполнение договора поставки как со стороны поставщика, так и стороны покупателя может быть обусловлено различными факторами. В этой связи интересны различные эмпирические исследования, проводимые с целью выяснить, какие же условия договора поставки оказываются наиболее часто неисполняемыми контрагентами (ассортимент товаров, количество, качество товаров, порядок приемки и т.д.). Так, в свое время проводились исследования о соотношении по исполнению основных условий договора поставки и тех неблагоприятных факторов, которые не позволили сторонам договора надлежащим образом исполнить свои обязательства [13].

Так вот, было выделено несколько основных факторов, которые послужили мотивом неисполнения сторонами своих обязательств: неблагоприятное изменение рыночных цен; несогласованность действий сторон; неисполнение обязанностей со стороны собственных контрагентов должника; невыявленное банкротство стороны договора и т.д. Использование результатов подобного рода исследований может быть полезным при заключении и исполнении договоров поставки, поскольку систематизируют определенный опыт по вопросам поставки.

Поставка товаров является хорошо регламентированным видом хозяйственно-правовых отношений, и возникать поэтому возникать особых вопросов при исполнении сторонами взаимных обязательств по поставке вроде бы не должно. Однако все вышеизложенное свидетельствует, что в отличие от теории, практика зачастую преподносит неприятные сюрпризы. В первую очередь это связано с тем, что при заключении договора поставки необходимо четко определить все его существенные условия, которые будут обязательными для сторон. Пренебрежение к казалось бы аксиоматическим положениям при заключении договора впоследствии оборачивается головной болью для сторон договора, когда для разрешения конфликта приходится обращаться в суд. И, конечно, нельзя исключать и просто недобросовестных действий со стороны контрагентов, от чего никто не застрахован.

---

[1] Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. №18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о договоре поставки».

[2] О.С. Иоффе. Избранные труды в четырех томах. СПб. 2004 г. Т. III. С. 107.

[3] Там же.

[4] Так, некоторые авторы считают, что «Принцип реального исполнения отличается от надлежащего недопустимостью замены исполнения обязательства в натуре денежной компенсацией» // Пустозерова В.М., Соловьев А.А. Договор поставки. М. 1996 г. С. 11.

[5] М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право: Общие положения. М. 1998 г. С. 337.

[6] См., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 03.12.2002 г. №3782/97.

[7] Например, подвергаются сомнению полномочия лица, подписавшего отгрузочную разнарядку (См. Постановление Президиума ВАС РФ от 26.12.1995 г. №7263/95, Постановление ФАС ВВО от 28.04.2000 г. № А43-5753/99-23-241).

[8] Постановление ФАС ВСО от 11.12.2002 г. №А19-6862/01-13-48-Ф02-3622/02-ПС/11.

[9] Постановление ФАС МО от 17.02.1999 г. №КГ-А40/3517-98-2. Постановление ФАС СКО от 09.02.2004 г. № Ф08-5341/2003.

[10] Необходимо отметить, что установленный указанными Инструкциями порядок приемки товара может применяться покупателем лишь в случаях, когда это прямо предусмотрено договором поставки (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. №18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки»).

[11] Постановление ФАС ВСО от 16.02.2004 г. №А33-5177/03-С1-Ф02-290/04-С2.

[12] Постановление ФАС ВВО от 21.10.2003 г. №А39-676/2003-35/16.

[13] См. например: Вахнин И. Формирование условий и заключение договора поставки продукции. // Хозяйство и право. №2, 1997 г.

Лекции по гражданскому праву / Договор поставки

Договор поставки — это соглашение сторон, по которому поставщик — продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним договором.

Данный договор имеет ряд отличительных признаков:

Во-первых, следует отметить особенность в субъектном составе данного договора, которая заключается в том, что в качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность: индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

Во-вторых, одним из существенных условий договора поставки является обязательность поставщика передать товары в обусловленный срок или сроки. Поэтому договор поставки предполагает как единовременную оптовую продажу товаров в срок, так и оптовую продажу товаров отдельными партиями в течение длительного времени (обусловленные сроки), а также передачу какой – либо определённой вещи в обусловленный срок.

В-третьих, имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо по договору поставки покупатель приобретает товары для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления, для последующей продажи и иной профессиональной деятельности) либо для деятельности, не связанной с личным, семейным, домашним использованием товара.

Сторонами договора поставки являются поставщик и покупатель. На стороне поставщика, как правило, выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а покупатели любые лица, но чаще всего юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Договор поставки заключается в письменной форме. Он заключается таким способом, как обмен документами между сторонами. Если сторонами договора являются два гражданина (предприниматели), а общая сумма поставленных товаров не превышает 10 минимальных заработных плат, то договор может быть заключен в устной форме.

Процесс заключения договора состоит из следующих действий:

1) предложение оферента заключить договор (оферту), который должен содержать существенные условия договора;

2) принятие оферентом предложение (акцепта) от акцептанта;

3) доведение акцепта до сведения оферента.

Поэтому датой заключения договора будет являться дата получения акцепта оферентом.

При заключении договора поставки путем составления одного документа первая сторона подготавливает проект договора и передает его второй стороне.

Заключая договор поставки, важно обратить внимание на тот факт, что, если оферент (сторона, предложившая заключить договор) получит на свое предложение встречную оферту, то он обязан в течение 30 дней со дня ее получения принять меры по согласованию соответствующих условий договора с контрагентом, либо уведомить об отказе заключить договор на новых условиях. Если же оферент не выполнит данные обязанности, то есть не согласует окончательных условий или не уведомит партнера об отказе от договора, он должен будет возместить причиненные этим убытки.

После подписания вторая сторона возвращает один экземпляр договора первой стороне.

К существенным условиям договора поставки относят предмет договора, сроки поставки.

К несущественным условиям можно отнести порядок расчетов и цену товара, порядок поставки товара, транспорт, требования к таре и упаковке, страхование и др. условия.

Предметом договора могут быть любые вещи, за исключением единых имущественных комплексов, зданий, сооружений, иного недвижимого имущества, ценных бумаг, валюты, энергетических и других ресурсов, снабжение которыми осуществляется через присоединенную сеть. В большинстве предметы определяются родовыми признаками, однако закон не исключает поставку (продажу) индивидуально определенных вещей. Предмет договора поставки определяется наименованием поставленного товара.

Следует отметить, что договор поставки является двусторонним. Таким образом, можно сделать вывод, что и поставщик, и покупатель имеют обязательства по его исполнению.

Обязанности поставщика заключаются в передаче товара покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами в согласованном количестве, ассортименте, комплекте (комплектности), установленного качества, свободным от прав третьих лиц, в надлежащей таре (упаковке). Обязанность передать товары покупателю осуществляется путем отгрузки их покупателю или лицу, указанному в договоре в качестве покупателя, либо путем предоставления товаров в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика.

Поставщик обязан передать покупателю установленное договором количество товаров.

Поставщик обязан поставить товар в срок, обусловленный договором.

Договором и в некоторых случаях законом, предусматривается неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров.

При поставке товаров поставщиком правовые нормы Гражданского кодекса предусматривают следующие обязанности покупателя:

1. совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

2. осмотреть принятые товары в срок, определенный законодательством или договором поставки; в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законодательством или договором поставки, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика;

3. при получении товаров от транспортной организации проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законодательством, регулирующим деятельность транспорта;

4. обеспечить сохранность товаров (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика при отказе от переданных поставщиком товаров;

5. осуществить осмотр переданных товаров в месте их передачи .

6. оплатить поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки;

7. возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступили товары, в порядке и сроки, установленные законодательством; Однако следует отметить, что тара (упаковка) однократного использования возврату не подлежит.

Таким образом, можно сделать вывод, что основные обязанности покупателя по договору поставки заключаются в принятии товара и его оплате.

Договор поставки может быть расторгнут по взаимному согласию сторон. Закон также рассматривает случаи одностороннего отказа от исполнения договора. Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:

— поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

— неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:

— неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;

— неоднократной невыборки товаров.

Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

В случае одностороннего расторжения договора, могут быть взысканы убытки в случаях:

— Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

— Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

— Если после расторжения договора не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора. Текущей ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.

Удовлетворение данных требований не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне.

Ответственность сторон по договору поставки | Публикации

В сложившейся сфере правоотношений между хозяйствующими субъектами наибольшей популярностью пользуются договоры поставки, предметом которых является передача имущества. В то же время арбитражная практика по спорам, связанным с договорами поставки, к сожалению, свидетельствует, сколь слабо ориентируются российские предприниматели в вопросах гражданско-правовой ответственности по данным договорам, что отрицательно сказывается на их способности юридически грамотно защитить свои интересы.

Ответственность по договору поставки характеризуется:

• Применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора поставки является правом, а не обязанностью сторон;
• Привлечение должника к ответственности возможны только в случае, если убытки реально существуют;
• Стороны могут самостоятельно устанавливать в договоре санкции, если законодательством не предусмотрено обязательных санкций, а также увеличивать размеры санкций, установленных законодательством;

Следует отметить, что ГК РФ регулирует лишь общие вопросы ответственности за нарушение договорных обязательств по договору поставки, предоставляя сторонам самостоятельно установить в договоре размеры штрафов и порядок взыскания. ГК РФ допускает установление санкций законом или иными правовыми актами.

Обычно за нарушения со стороны поставщика данная сторона выплачивает покупателю неустойку в процентном соотношении к стоимости непоставленного товара в срок.

Неустойка может быть «законной» и договорной. Законная неустойка предусмотрена требованиями законодательства и определяется нормативными актами, применяется сторонами договора независимо от того, воспроизведены или подтверждены соответствующие нормы в тексте договора поставки. Согласно ст. 331 ГК РФ договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и обязательно в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение этого требования влечет недействительность соглашения сторон о неустойке.

Основной формой ответственности за неисполнение обязательств считается возмещение убытков. Потерпевшая сторона имеет право требовать возмещения убытков в любом случае, если иное не предусмотрено действующим законодательством или условиями договора. Если в договоре не оговорен вопрос о возмещении убытков, то это предоставляет право кредитору требовать полного возмещения убытков в соответствии со ст. 15 ГК РФ. Полное возмещение убытков включает себя как реальный ущерб – расходы понесенные потерпевшей стороной, утрату или повреждение ее имущества, так и упущенную выгоду, которую кредитор мог бы получить при надлежащем выполнении обязательства, если его права по договору не были бы нарушены. На кредитора возлагается обязанность доказать объем понесенных убытков и причинную связь между ними и нарушением условий заключенного договора поставки.

В ГК РФ (п.3 ст.486 и п.4 ст.487) предусматривается возможность наступления ответственности по договору поставки в виде уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Сторонам «необходимо предусматривать в договоре поставки (особенно где порядок расчетов установлен в виде предварительной оплаты за товар) условие, устанавливающее что при нарушении поставщиком взятых на себя обязательств по поставке товара покупатель вправе взыскивать с него проценты за пользование чужими денежными средствами в размере, определенном п.1 ст.395 ГК РФ, начиная с даты, когда обязательство должно быть выполнено».

Таким образом, установленная договором и законом ответственность, как показывает практика, способствует стремлению сторон к надлежащему исполнению принятых на себя обязательств.

 

Соглашение о поставке продукции

— Практическое руководство

1. Обзор

Глобализация оказала огромное влияние на торговлю и бизнес во всем мире. Новые продукты наводняют рынок каждый год, и, прежде чем продукт станет достоянием общественности, он может пройти через руки международных производителей, дистрибьюторов, розничных продавцов или покупателей. Таким образом, становится все более важным удостовериться, что права и обязанности каждой стороны установлены в начале деловых отношений, чтобы любые перемещаемые предметы могли плавно перемещаться в течение всего процесса.

Соглашение о поставке продукции устанавливает условия, на которых продавец будет поставлять продукцию покупателю. Соглашение должно быть четко составлено, чтобы продукты попадали в руки потребителей быстро и без особых сложностей. Хорошо составленное соглашение поможет обеспечить своевременное и полное удовлетворение деловых требований всех сторон.

Этот пакет содержит все необходимое для оформления и завершения соглашения о поставке продукции. Успешные деловые сделки начинаются с хорошей документации, а прилагаемый документ гарантирует, что обе стороны понимают свои права и обязанности.При тщательном составлении ваше соглашение о поставке продукции заложит основу для прибыльных (и долгосрочных) отношений между поставщиком и покупателем.

2. Контрольный список того, что можно и что нельзя делать

1. Прежде чем приступить к подписанию, обе стороны должны точно определить цели соглашения. Если вы являетесь поставщиком, решите, сколько товара вы можете реально предоставить покупателю в назначенное время. Если вы являетесь покупателем, решите, сколько товара вам реально нужно для вашего бизнеса в отведенное время.Хорошее соглашение — это такое соглашение, которое точно отражает намерения сторон. Уточните условия соглашения, прежде чем закрепить их в письменной форме.
2. Соглашение о поставке обычно действует в течение определенного периода времени. Иногда, однако, его можно продлить на неопределенный срок (т.е. без конкретной даты окончания). Соглашение на определенный срок обычно может быть расторгнуто досрочно только по уважительной причине, если не указано иное. С другой стороны, если стороны не договорились о другом соглашении, соглашение, имеющее неопределенный срок, обычно может быть расторгнуто любой стороной по причине или без причины.
3. Соглашение о поставке продукции должно включать как цену, так и условия оплаты. Для краткосрочных соглашений часто лучше договориться о фиксированной цене. Для долгосрочных соглашений может быть лучше предусмотреть изменяющуюся цену. Например, в долгосрочном контракте может быть указана скидка от прейскурантных цен поставщика или указана опубликованная цена на товар. В качестве альтернативы стороны могут указать цену в приложении к соглашению и договориться, что она может быть изменена в любое время.
4. Перед заключением соглашения, в котором поставщик соглашается вести дела исключительно с покупателем (т.д., не передавать продукцию на продажу какой-либо другой компании), убедитесь, что обе стороны понимают бизнес поставщика. Если поставщик предлагает уникальный продукт или услугу, а конкуренты покупателя нуждаются в этом уникальном продукте или услуге для конкуренции на рынке, стороны могут оказаться не в состоянии заключить эксклюзивную сделку. Это может считаться незаконным, если ограничивает конкуренцию.
5. Позвольте каждой стороне потратить время на рассмотрение соглашения. Это снизит вероятность или, по крайней мере, эффективность утверждений о том, что сторона не понимает каких-либо терминов или не знает, какие ее обязательства были в соответствии с документом.
6. Обе стороны должны внимательно изучить соглашение, чтобы убедиться, что все соответствующие пункты были включены. Не предполагайте, что определенные ожидания или условия согласованы, если они прямо не указаны в документе.
7. Подпишите как минимум две копии соглашения, одну для вас и одну для другой стороны.
8. Желательно нотариально заверить договор. Это ограничит последующие оспаривания действительности подписи стороны.
9. Если у вас сложный договор, не используйте прилагаемую форму.Обратитесь к юристу, который поможет вам составить документ, отвечающий вашим конкретным потребностям.

3. Инструкция по договору поставки продукции

Следующие ниже подробные инструкции помогут вам понять условия соглашения о поставке продукта.

Цифры и буквы ниже (например, Раздел 1, Раздел 2 и т. Д.) Соответствуют положениям в форме. Просмотрите весь документ, прежде чем начинать пошаговый процесс.

• Представление сторон. Обозначает документ как соглашение о поставке продукции. Укажите дату вступления документа в силу (обычно дату его подписания). Определите стороны и, если применимо, тип организации (ей). Обратите внимание, что каждой стороне дается имя (например, «Поставщик»), которое будет использоваться на протяжении всего Соглашения. Как вы, наверное, догадались, Поставщик — это сторона, которая соглашается поставлять Продукты, а Покупатель — сторона, соглашающаяся на их покупку. Когда Соглашение относится к одному или другому физическому лицу (т.д., никем конкретно) используется термин «Стороны».
• Сольные концерты. Пункты «тогда как», называемые подробным описанием, определяют мир соглашения и предлагают ключевую информацию о сторонах. В данной форме выражается согласие Сторон заключить договор поставки продукции. Опишите бизнес Поставщика в общих чертах в отведенном для этого месте. Также обратите внимание, что подробное описание относится к Приложению A, в котором перечислены продукты, участвующие в этой транзакции. Приложение А обсуждается более подробно ниже.
• Раздел 1: Срок. Период времени, в течение которого поставляются Продукты, называется «Срок». Срок действия начинается с даты вступления Соглашения в силу (Дата вступления в силу). Введите количество лет, в течение которых должен действовать начальный Срок. Существует необязательный пункт, согласно которому Соглашение будет автоматически продлеваться по окончании Срока действия. Если вы включите этот пункт, подумайте, как долго должны быть дополнительные условия. Это может быть то же самое, что и первоначальный срок, дольше или короче, в зависимости от вашей договоренности.Введите продолжительность применимых условий продления и сколько уведомлений необходимо сделать, чтобы срок продления не вступил в силу.
• Раздел 2: Договор купли-продажи. Обещание поставщика продать и обещание покупателя купить Продукты.
• Раздел 3: Минимальные количества. Обещание Покупателя купить хотя бы определенное количество Продуктов в течение определенного периода времени. Введите это число или количество и время, в течение которого Покупатель должен их купить.Это могут быть дни, месяцы или годы в зависимости от вашего соглашения. Вы также можете указать, как это предложение Продуктов будет измеряться (например, в единицах, в фунтах, по объему, по стоимости и т. Д.).
• Раздел 4: Невозможность закупить минимальное количество. Если Покупатель не покупает Минимальные количества и эти суммы доступны, он должен заплатить определенную сумму денег Поставщику. Введите эту сумму и сроки, в которые она должна быть оплачена.
  Это положение касается «заранее оцененных убытков», что является просто соглашением Сторон об установлении конкретной суммы ущерба в случае нарушения.Это может быть любая разумная сумма.
• Раздел 5: Несвоевременная поставка минимального количества. Если Поставщик не предоставляет Минимальные количества, он должен заплатить определенную сумму денег Покупателю. Введите эту сумму и сроки, в которые она должна быть оплачена.
  Это положение касается «заранее оцененных убытков», что является просто соглашением Сторон об установлении конкретной суммы ущерба в случае нарушения. Это может быть любая разумная сумма.
• (Необязательно) Раздел 6: Исключения из требований к закупке. Необязательное положение, которое предусматривает определенные исключения из требования Покупателя покупать у Поставщика. Это (а) чрезвычайные ситуации, (б) если клиент Покупателя запрашивает другие товары, и (в) если Поставщик не может или не будет поставлять товары. Если произойдет какое-либо из этих событий, покупки Покупателя у третьей стороны будут засчитываться в минимальные количества, которые он должен был купить у Поставщика. Если вы удалите этот раздел, исправьте номера разделов и ссылки в документе
.
• Раздел 7: Осмотр и приемка. Дает покупателю возможность ознакомиться с продуктами, которые он получает, и определить, являются ли они приемлемыми. Введите количество времени, в течение которого покупатель должен выполнить эту проверку. В соответствии с этим разделом Поставщик соглашается либо заменить Продукты, либо возместить стоимость Продуктов, если Покупатель сочтет их неприемлемыми.
• Раздел 8: Гарантия и ограничение средств правовой защиты; Заявление об ограничении ответственности. Обещание Поставщика, что Продукция не будет дефектной. Если в течение определенного периода времени после отправки в Продукции обнаруживаются дефекты, Поставщик обещает отремонтировать или заменить их.
• (Необязательно) Раздел 9: Размещение заказа на поставку. Необязательное положение, требующее от Покупателя направлять письменные запросы перед поставкой Продукции. Если это долгосрочный контракт, требующий нескольких поставок, вы можете включить это положение. Если ваша договоренность будет включать только небольшое количество поставок, которые могут быть указаны в самом Соглашении, это положение может быть ненужным. Если вы удалите этот раздел, исправьте номера разделов и ссылки в документе.
• (Необязательно) Раздел 10: Отмена и изменение заказа на поставку. Если вы все же решите потребовать Заказы на покупку (т.е. включить необязательный Раздел 9), это положение позволит Покупателю отменить или изменить такие заказы, если он предоставит определенное количество уведомлений. Введите количество дней уведомления, которое должен предоставить Покупатель. Если вы удалите этот раздел, исправьте номера разделов и ссылки в документе.
• Раздел 11: Доставка товаров / отгрузка. Обозначает время, дату и место, в которое Поставщик доставит Продукты. Пока Продукты не будут доставлены в Точку доставки, Поставщик будет нести ответственность за любой ущерб, потерю или задержку в предоставлении Продуктов. Как только Товары оказываются в Пункте доставки, эта ответственность переходит к Покупателю.
• Раздел 12: Цены. Указывает, что прайс-лист прилагается к Соглашению как Приложение B. В соответствии с условиями этого раздела цены включают все налоги и сборы: имейте это в виду, когда вы ведете переговоры о ценах на Продукты.Также обратите внимание, что Покупатель не будет платить за страховку или за хранение Продуктов Поставщиком. Поставщик должен будет оплатить эти расходы (или включить их в общую цену Продукции).
• Раздел 13: Условия оплаты. Указывает, через сколько дней после получения счета-фактуры от Поставщика Покупатель должен выплатить причитающиеся суммы. Введите количество дней, о котором вы договорились с другой стороной.
• (Необязательно) Раздел 14: Интеллектуальная собственность. Если Поставщик владеет какой-либо интеллектуальной собственностью (например,g., товарные знаки, авторские права, рисунки, рисунки и т. д.), рекомендуется включить положения, разъясняющие права собственности на эту собственность. Это положение требует, чтобы Покупатель использовал интеллектуальную собственность Поставщика в отношении Продуктов, а Поставщик помогал персоналу Покупателя в использовании товарных знаков или имени Поставщика. Однако обратите внимание, что Покупателю не предоставляются какие-либо права собственности на интеллектуальную собственность Поставщика — ему предоставляется только право использовать эту собственность. Если вы удалите этот раздел, исправьте номера разделов и ссылки в документе.
• (Необязательно) Раздел 15: Конфиденциальность. Необязательное положение, позволяющее Поставщику требовать от Покупателя сохранения конфиденциальности информации, раскрытой в соответствии с настоящим Соглашением. Обе стороны также обязаны сохранять конфиденциальность информации о Продуктах. Если вы удалите этот раздел, исправьте номера разделов и ссылки в документе.
• Раздел 16: Прекращение действия. Объясняет, что определенные действия или события, включая письменное уведомление или существенное нарушение, приведут к несвоевременному прекращению действия Соглашения (т.е., до окончания Срока). Укажите объем уведомления, которое должна предоставить Сторона, о своем намерении прекратить действие или уведомить другую сторону о нарушении.
• Раздел 17: Неисполнение обязательств и средства правовой защиты. I В случае невыполнения обязательств любой из Сторон, другая Сторона может воспользоваться всеми своими правами по настоящему Соглашению (например, расторжение договора в соответствии с Разделом 13 или возмещение ущерба в соответствии с Разделом 4 или 5) или любым другим средством правовой защиты. Даже если партия выбирает одно лекарство, это не значит, что она не может выбрать и другое. Другими словами, они не исключают друг друга.
• Раздел 18: Форс-мажор. Оговорка о «форс-мажоре» освобождает обе стороны от выполнения обязательства по Соглашению, если необычное событие мешает им выполнить это обязательство. Стороны могут составить список таких событий, который может включать пожары, войны или забастовки. Если происходит форс-мажор и одна Сторона не может сделать то, что она должна делать в соответствии с Соглашением, она должна как можно скорее направить письменное уведомление другой Стороне. Эта Сторона также должна уведомить о том, когда проблема будет решена, и постараться как можно скорее выполнить свои обязательства.
• Раздел 19: Возмещение убытков. Это положение распределяет ответственность между Сторонами в случае возникновения проблем в будущем и защищает каждую Сторону от финансовых последствий незаконного или вредного поведения другой стороны. В частности, здесь Покупатель защищен от халатности Поставщика при создании Продуктов или ложных претензий на право собственности на Продукты. Поставщик защищен, если Покупатель не выполняет свои обязательства по Соглашению.
• (Необязательно) Раздел 20: Арбитраж. Часто используемое факультативное положение, которое требует от сторон разрешать любые споры в арбитраже (а не в суде). Могут существовать местные ограничения (или ограничения в вашей отрасли) на использование этих положений, поэтому рекомендуется ознакомиться с законами, регулирующими арбитраж в вашем регионе и в вашей сфере. Если вы удалите этот раздел, исправьте номера разделов и ссылки в документе.
• Раздел 21: Правопреемники и правопреемники. Указывает, что права и обязанности Сторон переходят к организациям-правопреемникам или организациям, которым были переданы права и обязанности.
• Раздел 22: Полнота соглашения. Соглашение сторон о том, что подписываемый ими документ (вместе с экспонатами) является «соглашением» по затронутым вопросам. К сожалению, включение этого положения не помешает Стороне утверждать, что существуют другие обязательные к исполнению обещания, но обеспечит вам некоторую защиту от этих требований.
• Раздел 23: Модификации. Указывает, что любые изменения в документе не имеют силы, если они не внесены в письменной форме и не подписаны обеими Сторонами.
• Раздел 24: Уведомление. Список адресов, по которым должна доставляться вся официальная или юридическая корреспонденция. Напишите почтовый адрес как для Поставщика, так и для Покупателя.
• Статья 25: Применимое право. Позволяет Сторонам выбирать законы штата, которые будут использоваться для толкования документа. Обратите внимание, что это не место проведения. Включенная формулировка не повлияет на то, где может быть подана потенциальная претензия. Напишите применимое состояние в предоставленном бланке.
• Раздел 26: Делимость. Защищает условия Соглашения в целом, даже если одна часть впоследствии будет признана недействительной. Например, если принят закон штата, запрещающий арбитражные оговорки, это не приведет к отмене всего Соглашения. Вместо этого только раздел, посвященный арбитражу, будет признан недействительным, а остальная часть документа будет иметь исковую силу
• Раздел 27: Копии / электронные подписи. Название этого положения звучит сложно, но его легко объяснить: в нем говорится, что даже если Стороны подписывают Соглашение в разных местах или используют электронные устройства для передачи подписей (например,g., факсы или компьютеры), все отдельные части будут считаться частью одного и того же соглашения. В современном мире, где подписывающие стороны часто находятся в разных городах — а тем более в одной комнате — это положение гарантирует, что бизнес может осуществляться эффективно, без ущерба для действительности Соглашения в целом.
• Раздел 28: Подтверждение сторон. Заявление Сторон о том, что они заключили Соглашение добровольно, не полагаясь на какие-либо обещания, не содержащиеся в самом Соглашении, и что они понимают его содержание.
• Раздел 29: Заголовки. Отмечает, что заголовки в начале каждого раздела предназначены для организации документа. Любое толкование Соглашения не должно основываться на заголовках.
• Приложение A: Список продуктов. Предоставьте список всех товаров, которые Поставщик должен поставить Покупателю в соответствии с настоящим Соглашением. Будьте конкретны — если у предметов есть серийный номер или названия, укажите их также.
• Приложение B: Прейскурант. Введите применимые цены на Продукты, которые будут продаваться (и поставляться) в соответствии с настоящим Соглашением. Обязательно укажите, могут ли эти цены измениться в течение Срока. Если цены определяются по формуле (например, в зависимости от затрат Поставщика), проясните это в этом приложении.

Что такое договор поставки товаров и услуг?

ВВЕДЕНИЕ

Предложение товаров и услуг повсеместно в мире торговли.Предприятия поставляют товары и / или услуги для получения дохода, одновременно получая товары и / или услуги для топливных операций.

Соглашение о поставке товаров и услуг («Соглашение о поставке ») — это контракт, который документирует условия, на которых одна сторона поставляет товары и услуги другой стороне, и обеспечивает возможность принудительного исполнения прав и обязательств сторон по соглашению о поставках. .

Учитывая, что поставка товаров и услуг является столь распространенным видом деятельности в мире торговли, соглашение о поставке товаров и услуг должно составлять часть основы контрактной инфраструктуры предприятия.

В этой статье мы исследуем 10 основных проблем, на которые следует обратить внимание в соглашении о поставке.

Выпуск 1: Объем товаров и услуг

Стороны должны четко представлять себе объем поставляемых услуг и товаров, и в Соглашении о поставке такой объем должен быть определен однозначно и точно.

В случае услуг было бы важно установить стандарты услуг, которые поставщик должен соблюдать.В случае товаров было бы важно указать спецификации, которым должны соответствовать поставляемые товары.

При заключении контракта в качестве поставщика услуг было бы разумно изучить объем товаров и услуг, удалить общие фразы, такие как «и все другие необходимые вещи» или «и т. Д.».

Такие фразы создают риск расширения сферы охвата (т. Е. Чрезмерного расширения объема товаров и услуг, которые должны быть предоставлены), и поставщик услуг может оказаться сокращенным, если такие фразы включены.

Выпуск 2: Ответственность

Есть 3 общие категории положений об ответственности, а именно положения об отсутствии ответственности, положения об ограниченной ответственности и положения о неограниченной ответственности.

Как следует из их названий, в положениях «об отсутствии ответственности» изложены сценарии, при которых сторона не несет ответственности по соглашению, в положениях об «ограниченной ответственности» устанавливаются ограничения на договорную ответственность сторон, а в положениях о «неограниченной ответственности» излагаются сценарии, при которых договорная ответственность стороны не ограничена.

Сценарии

«Отсутствие ответственности» обычно охватывают сценарии убытков, которые являются непредвиденными и / или отдаленными по своему характеру (например, различные формы косвенных убытков, такие как упущенная выгода).

Сценарии «неограниченной ответственности» будут охватывать сценарии, в которых договорная ответственность стороны должна быть неограниченной. Обычно они связаны с убытками, возникающими в результате крайне вопиющего поведения (например, грубой небрежности, умышленных проступков и т. Д.).

Предельные значения, указанные в статьях об «ограниченной ответственности», могут основываться на различных значениях — e.грамм. покупная цена товаров и / или услуг, сумма, потраченная на товары и / или услуги за последние «x» кварталов и т. д.

Важно внимательно изучить эти положения об ответственности — невыполнение этого может означать заоблачные обязательства, которые могут нанести ущерб туристическому бизнесу.

Выпуск 3: Заявления / гарантии («R / W»)

чтения / записи — это форма гарантии производительности. Если сторона считает, что договорное обязательство особенно важно для соглашения о поставке, она может пожелать провести переговоры о повышении такого обязательства до R / W.

Эффект повышения обязательства до R / W заключается в том, что нарушение такого обязательства предоставит невиновной стороне более широкий спектр средств правовой защиты.

Нарушение представительства («R») обычно дает невиновной стороне право расторгнуть договор (т.е. расторгнуть договор и восстановить стороны на их соответствующих позициях до их вступления в договор). Нарушение гарантии («W») дает право невиновной стороне на денежный ущерб.

Соответственно, если R / W нарушается, невиновная сторона имеет право потребовать денежную компенсацию или расторгнуть (даже аннулировать) контракт.

Как поставщик услуг, важно тщательно изучить диапазон R / W в контракте, чтобы убедиться, что он не является чрезмерно широким. Как клиент, нужно обеспечить, чтобы важные обязательства были зафиксированы в пределах диапазона R / W.

Выпуск 4: Выплаты

Возмещение — это обязательство стороны (« Возмещающая сторона ») компенсировать другой стороне (« Возмещаемая сторона ») убытки, которые Возмещаемая сторона несет в результате наступления события (« Страховой случай »).

Сторона может пожелать рассмотреть возможность получения возмещения за конкретное событие, если она считает, что такое событие находится вне ее контроля и ее потенциальные убытки, возникающие в результате такого события, очень высоки.

Как Сторона, возмещающая убытки, было бы разумно внимательно изучить положения о возмещении, чтобы установить следующее:

● событие, на которое выплачивается такое возмещение — это событие под вашим контролем? Очень ли велики потенциальные убытки от такого события?

● распространяется ли обязательство по возмещению убытков только на контрагента или его аффилированные лица и персонал

● подпадает ли положение о возмещении под действие какого-либо из положений об ответственности, перечисленных выше.

Выпуск 5: Право собственности / риск

Оговорки о праве собственности / рисках особенно применимы к поставке товаров.

«Право собственности» относится к юридическим правам собственности. Сторона, имеющая «титул» на товары, имеет законные права собственности в отношении таких товаров. С финансовой точки зрения это может означать, что эти товары находятся «в ваших книгах» (в просторечии).

«Риск» относится к принятию на себя риска в связи с потерей и / или повреждением товаров. Сторона, которая несет «риск» в отношении товаров, несет риск потери и / или повреждения таких товаров.

И «титул», и «риск» — разные понятия.«Право собственности» на товары может переходить от одной стороны к другой без «риска» в последующем, и наоборот.

Обычно покупатель предпочитает как можно быстрее получить «право собственности» на товары и как можно медленнее получать «риск» от таких товаров, и наоборот.

Выпуск 6: Права интеллектуальной собственности («ПИС»)

Интеллектуальная собственность (« IP ») обычно определяется как «творения разума» — они включают изобретения, литературные и художественные произведения, а также символы / имена / изображения, используемые в торговле.

Пункты

об интеллектуальной собственности становятся особенно важными, если товары и / или услуги, о которых идет речь, являются интеллектуальными (т.е. они относятся к новой идее, отличительному знаку, коммерческой тайне и т. Д.).

Стороны должны изучить следующее при рассмотрении статей ПИС:

● Требуется ли от вас заявлять / гарантировать, что предоставление вами товаров / услуг не нарушает ПИС третьих лиц? Если да, готовы ли вы к этому?

● Предоставил ли контрагент вам лицензию на достаточное количество своей интеллектуальной собственности, чтобы вы могли (i) пользоваться всеми преимуществами контракта и (ii) выполнять свои договорные обязательства?

● Получаете ли вы право собственности на ПИС, создаваемую вами в течение срока действия контракта?

Выпуск 7: Прекращение действия

Положения о расторжении договора устанавливают явные основания, по которым сторона может расторгнуть договор.Учитывая, что расторжение договора может иметь драконовские последствия (оно завершает договорное обязательство), необходимо будет изучить положения о расторжении.

При рассмотрении положений о прекращении действия вы должны изучить следующее:

● Каковы основания для увольнения?

● Имеют ли стороны право на расторжение договора для удобства (т. Е. На расторжение без определенного основания)?

● Имеют ли стороны право на расторжение договора по причине (т.е. при возникновении определенных оснований)? Если да, то каковы эти основания?

● Каковы ваши обязательства при расторжении контракта?

● Каков срок уведомления о расторжении?

● Какие статьи остаются в силе (т.е. продолжают действовать) расторжение договора? Как долго они выживают?

Выпуск 8: Конфиденциальность

Компании нередко раскрывают конфиденциальную информацию друг другу в ходе выполнения задания на поставку. Такое раскрытие информации может потребоваться по целому ряду причин, в том числе:

● Спецификации, требуемые для определенных товаров, могут указывать на коммерческую тайну.

● Само соглашение о поставках должно быть конфиденциальным и недоступным для общественности.

● Поставка, товары и услуги относятся к ожидающему выпуску нового продукта, который еще не должен быть раскрыт общественности.

При таких обстоятельствах крайне важно обеспечить конфиденциальность такой конфиденциальной информации, и, конечно, нередко в Соглашении о поставке содержатся положения о конфиденциальности.

При изучении положений о конфиденциальности было бы разумно изучить такие вопросы, как:

● Объем конфиденциальной информации

● Последствия нарушения конфиденциальности

● Заявления и гарантии в отношении конфиденциальной информации

Проблема 9: Разрешение споров

Возможны разногласия между сторонами.В таких обстоятельствах крайне важно четко указать, как разрешать споры.

В идеале споры должны решаться максимально дружно, дешево и быстро. Это гарантирует, что стороны будут продолжать сотрудничать на хороших условиях, не испытывая значительных затрат времени и денег.

Один из способов сделать это — внедрить неформальные механизмы разрешения споров, прежде чем переходить к другим, более формальным механизмам разрешения споров (например, судебный процесс, арбитраж), которые, как правило, являются наиболее дорогостоящими и состязательными.Такие неформальные механизмы разрешения споров могут включать:

● Консультации между управленческими командами деловых партнеров

● Посредничество

Выпуск 10: Применимое право

И последнее, но не менее важное: очень важно обратить внимание на применимое право Соглашения о поставке.

Применимое право определяет, законы какой юрисдикции будут использоваться для толкования условий контракта. Поскольку законы каждой юрисдикции действительно различаются, важно убедиться, что вы выбираете регулирующий закон, обеспечивающий соблюдение прав и обязательств, о которых вы договорились.

Кроме того, в некоторых юрисдикциях есть особые юридические требования, которые необходимо выполнить, чтобы контракт имел исковую силу. Например, индонезийский язык должен использоваться в любых контрактах с участием государственных учреждений, правительственных учреждений Республики Индонезия, индонезийских частных учреждений или отдельных индонезийских граждан. Несоблюдение такой формулировки приведет к тому, что договор будет считаться недействительным.

Заключение

Мы надеемся, что эта статья оказалась полезной для вас, когда вы только начинаете стремиться к успеху в захватывающем, но неопределенном мире коммерции.

Чтобы помочь в вашем стремлении выжить и преуспеть в сложном деловом мире, GLS предлагает решение Total Start-Up Support, которое предоставляет вам все критически важные для бизнеса шаблоны по цене, которую большинство платит за кофе каждый месяц.

Само собой разумеется, что наше решение поставляется с круглосуточной горячей линией, по которой один из наших юристов может помочь вам с любыми вопросами, которые могут у вас возникнуть.

Ознакомьтесь с нашей поддержкой GLS Start-Up Support (бронза) и нашей поддержкой GLS Start-Up Support (Silver).

ЧТО ДАЛЬШЕ?

Если вам понравилась эта тема, возможно, вам понравится Legal 101s — Employment Issues

* Приведенный выше контент не является и не предлагается в качестве юридической консультации любого рода. GLS Solutions Pte Ltd не является юридической фирмой, и любая поддержка, оказываемая этим лицом, не является регулируемой юридической консультацией или юридическим заключением.

Контракты на услуги и товары: в чем разница?

Контракты везде.Независимо от того, владеете ли вы автомобилем, снимаете квартиру, имеете мобильный телефон, платите за кабель или даже просто платите водопроводчику за ремонт протекающего крана, скорее всего, все эти действия регулируются контрактом.

Начало работы Заключите договор на оказание услуг Ответьте на несколько вопросов. Об остальном позаботимся мы.

И хотя существует множество различных видов контрактов, вы, скорее всего, столкнетесь с контрактами на товары или услуги. Хотя оба они обеспечивают основу для транзакции, между контрактами на товары и контрактами есть некоторые различия.Сервисы.

Договор купли-продажи товаров

Договор купли-продажи товаров (также известный как договор на товары) — это договор между двумя или более сторонами, договаривающимися о продаже товаров. Количество товара, цена за единицу, общая цена, а также условия оплаты (как правило, при доставке) оговариваются в контракте. Контракты на продажу товаров также содержат условия, касающиеся невыполнения или невыполнения обязательств любой из сторон, включая положение о непредвиденных обстоятельствах, препятствующих завершению контракта («стихийные бедствия» или «форс-мажор»).

Два быстрых, но важных примечания о контрактах на поставку товаров:

1- Покупатель может включить в контракт условия, которые основываются на их принятии на основании проверки качества. Это называется договором о доставке и означает, что продавец не выполнил свои обязательства по договору до тех пор, пока товар не прибыл к покупателю.

2- Контракт на поставку связан, когда третья сторона — общий перевозчик — транспортирует товар продавцу. Продавцу нужно только безопасно передать товар обычному перевозчику, принять разумные меры по доставке и уведомить покупателя о том, что товар находится в пути.После этого любое повреждение товара, находящегося под контролем общего перевозчика, не должно быть виной продавца, и он не несет ответственности за убытки.

Контракт на оказание услуг

Контракт на оказание услуг — это контракт между двумя или более сторонами, которые соглашаются на выполнение срочного задания или услуги. Подобно контракту на продажу товаров, контракт на оказание услуг определяет услугу, которая должна быть оказана, и устанавливает приемлемый стандарт выполнения этих услуг. Контракты на оказание услуг также предусматривают условия в случае невыполнения услуги (или соответствия указанному стандарту), а также скидки на стихийные бедствия.

Контракты на товары и контракты на оказание услуг аналогичны тем, что они налагают юридические обязательства на договаривающиеся стороны и требуют рассмотрения. Однако законы, регулирующие оба типа (Статут о мошенничестве и Единый торговый кодекс, а именно), правила, регулирующие частичное и полное исполнение, и меры по исправлению положения, необходимые в случае невыполнения договорных обязательств, кардинально отличаются. Перед заключением любого контракта важно проконсультироваться со знающим юристом.

Начало работы Заключите договор на оказание услуг Ответьте на несколько вопросов. Об остальном позаботимся мы.

Начало работы Заключите договор на оказание услуг Ответьте на несколько вопросов. Об остальном позаботимся мы.

Эта статья содержит общую юридическую информацию и не содержит юридических консультаций. Rocket Lawyer не является юридической фирмой и не заменяет адвоката или юридическую фирму. Закон сложен и часто меняется. За юридической консультацией обращайтесь к юристу.

Контракты на обслуживание и соглашения о поставках: шаблон и советы

Введение

Эти руководящие принципы контрактов на обслуживание подходят для крупных организаций и будут слишком подробными и формальными для многих самозанятых, внештатных поставщиков и малых предприятий.Адаптируйте уровень детализации и формальности в соответствии с вашей ситуацией.

Контракты и соглашения об оказании услуг являются важными деловыми инструментами для профессиональной торговли и деловых отношений. Без четко определенных и согласованных контрактов могут развиваться недопонимания, ожидания клиента и поставщика (покупателя и поставщика). не совпадают, и могут возникнуть всевозможные проблемы.

В то время как традиция и дух рукопожатия при устной сделке между двумя друзьями по бизнесу полезны в поддержании хороших торговых отношений, целесообразно задокументировать и согласовать существенные договоренности о поставках, как правило, посредством подписей.

Помимо процесса четкого согласования и понимания ожиданий между поставщиком и клиентом, контракты или соглашения также помогают, если один или оба первоначальных участника сделки однажды уйдут, что затем может вызвать у других людей проблему как понять, что могло или не могло быть согласовано между двумя сторонами.

Необходимость в использовании официальных подписанных торговых соглашений заметно возрастает, когда вы управляете поставками от имени компании или работодателя.Если вы ведете собственный бизнес, работаете по найму или внештатно, то у вас, вероятно, больше свободы для работы с меньшими затратами. формальный контроль — в конце концов, это ваш бизнес — и во многих случаях очень подробные соглашения о поставках могут быть препятствием для малого бизнеса, поэтому адаптируйте и интерпретируйте эти рекомендации в соответствии с размером вашего бизнеса и уровнем ответственности.

Это руководство представляет собой разумный и безопасный подход. Вы можете уменьшить формальность и детализацию в соответствии с вашей ситуацией, но помните о рисках, если вы оставите потенциально спорные вопросы расплывчатыми и открытыми для споров.

Официальные подписанные соглашения или контракты также полезны и могут иметь важное значение, когда возникают проблемы или сбои в обслуживании, или когда требования клиента или клиента меняются так или иначе. Надлежащие контракты и соглашения обеспечивают важную точка отсчета для обсуждения и согласования эффективных результатов при изменении ситуации с точки зрения требований клиента и возможностей поставщика.

Конечно, подробный контракт редко позволяет восстановить утраченные отношения или разрыв доверия, но в таких ситуациях полезно не сталкиваться с дополнительными проблемами судебного разбирательства (судебного преследования или защиты) без поддержки достойного контракта.

Отношения в сфере торговли и обслуживания могут быть непростыми в лучшие времена, поэтому важно сделать все возможное, чтобы уточнить и согласовать подробные ожидания и обязательства для обеих сторон в начале любого соглашения о поставках. Поставщики и покупатели каждый из них чрезвычайно уязвим для дорогостоящих и отвлекающих споров, если нет письменного соглашения, на которое можно ссылаться, когда и в случае необходимости.

Хорошо продуманный контракт на обслуживание обеспечивает действительно полезную платформу и постоянную точку отсчета для хороших взаимовыгодных торговых отношений, поэтому стоит подумать об этом и сделать все правильно с самого начала.Часто говорят, что контракты а соглашения обычно хранятся в ящике и никогда больше не просматриваются после их подписания, и во многих случаях это правда, но свобода поставщика и клиента в ведении бизнеса в значительной степени обеспечивается благодаря тому, что они должным образом учли позиции друг друга и согласовали основу поставки в виде надлежащего контракта. Им не нужно смотреть на соглашение , потому что торговые отношения были установлены должным образом, что разрешено процесс составления и согласования надежного и подходящего договора.

Таким образом, процесс согласования контракта, помимо всего прочего, является отличным способом смыть и сделать прозрачными все аспекты договоренности о поставках или услугах, многие из которых обычно «воспринимаются как должное», обычно включая много ошибочных или несовместимых предположений с обеих сторон. Хороший торговый контракт позволяет избежать таких рисков.

Контракты на торговлю и поставку бывают самых разных форм и размеров, но по сути они содержат одни и те же основные элементы, которые кратко изложены в листинге ниже.

Торговые контракты называются по-разному; в том числе: соглашения о поставках, соглашения об услугах, соглашения об услугах, контракты на управление, контракты на обслуживание, торговые соглашения, контракты на поставку, детали поставки, детали услуг, график сервисов, расписаний сервисов и практически любой другой перестановки этих слов, которую вы захотите составить.

Важно не то, как называется контракт, а то, что он содержит, и то, как формулируется его содержание, имеет наибольшее значение.Вот почему для крупных важных контрактов, которые несут значительную юридическую ответственность и потенциальные обязательства, разумно привлечь юриста или юриста к составлению договорных документов.

Контракты на оказание услуг и соглашения о поставках используются для всех видов торговых и коммерческих соглашений и отношений, например:

• предоставление услуг от одной организации другой
• оказание услуг от организации частному потребителю
• Управление услугами организацией или поставщиком от имени организации-клиента
• оказание услуг по прямому контракту
• Субподряд на оказание услуг
• лицензионные соглашения между двумя организациями или органами
• соглашения о франчайзинге между франчайзером и франчайзи или франчайзи
• сдача в аренду продуктов и / или услуг поставщиком услуг клиентам, будь то корпорации или частные лица
• предоставление оборудования в сочетании с лизингом или другими соглашениями о финансировании
• и многие другие виды договоров поставки и коммерческих торговых соглашений

Подобные соглашения о торговле и поставках применяются во всех отраслях промышленности и могут включать любые виды услуг или поставок продукции.

Очень важно различать и распознавать разницу между поставкой коммерческой или институциональной организации по сравнению с предоставлением услуг частным потребителям:

Частные потребители (которые во многих случаях могут включать коммерческие партнерства и индивидуальных предпринимателей) обычно пользуются гораздо более высоким уровнем правовой защиты в области контрактов и обязательств, чем корпорации и учреждения.

Предоставление услуг частным лицам регулируется различными законами (например, Законом Великобритании о потребительском кредите), которые имеют существенные последствия для «потребительских» контрактов и соглашений, которые не применяются при поставках корпорациям и другим лицам. крупные официально учрежденные организации.

Следовательно, требуется особая осторожность и квалифицированный совет при установлении договорных условий и документации для поставок частным лицам и потребителям. Общие принципы на этой веб-странице не объясняют эти подробные последствия, но они предоставляют широкую практическую структуру для создания базового контракта на поставку, который затем должен быть истолкован и надлежащим образом сформулирован консультантами с соответствующей квалификацией.

Ответственность за заключение хорошего профессионального соглашения о поставках может лежать на поставщике или покупателе, хотя в случае соглашений об обслуживании с частными потребителями существует четкая ответственность поставщика действовать в рамках соответствующий закон о защите прав потребителей, который предусматривает, что определенные договорные обязательства несут ответственность за поставщика.

Обычно поставщик инициирует процесс заключения контракта, но (особенно если вы рассматриваете эти принципы с точки зрения клиента, когда заказчик является бизнесом или институциональным органом), если поставщик не инициирует контракт процесса, то клиент должен это сделать, хотя бы для собственной защиты. В этой ситуации рекомендация носит скорее практический, чем юридический характер.

Многие клиенты попали в ситуацию, когда поставщик не может предоставить надлежащий контракт на обслуживание, что может сделать клиента ужасно уязвимым в случае сбоя обслуживания каким-либо образом.

Вот базовая структура контракта на обслуживание.

Повторяю: вы должны получить квалифицированную консультацию при составлении деталей и формулировок контрактного документа , особенно если контракт на оказание услуг имеет существенный характер или несет потенциально большие обязательства, а также особенно, если поставка предназначена для частных лиц, которые, как уже объяснялось, пользуются определенной дополнительной правовой защитой, которая должна быть отражена в договоре или соглашении.

При этом контракты и соглашения на обслуживание должны быть простыми и соответствовать назначению — возможно, вам не нужно будет включать все пункты, показанные ниже, если бизнес относительно небольшой и если у вас есть хороший уровень доверия со стороны клиентов.

Если вы работаете не по найму и нуждаетесь в простом торговом соглашении, не пугайтесь очевидного масштаба этой темы, которая неизбежно становится довольно сложной для крупных поставщиков. Множество сервисных контрактов для фрилансеров и самозанятых поставщиков может поместиться на салфетке стола, поэтому не делайте из этого гору, если вам это не нужно, и / или если вашим клиентам и бизнесу просто нужен короткий обмен электронными письмами или письмами, чтобы согласовать ожидания.Я выделил основные моменты, ниже которых подал бы заявку на небольшой сервисный бизнес с низкой ответственностью, и в этих ситуациях вы заметите, что я даже не считаю подписи необходимыми. Простой обмен электронными письмами или письмами — и тот факт, что вы действительно предоставляете услугу — часто обеспечивает всю необходимую вам договорную безопасность.

---

Базовый шаблон и структура

1. заголовок / заголовок
2. описание / цель / услуга (в основном описание товара / услуги)
3. сторон (поставщик и клиент — включая адреса)
4. дата
5. территория / географический охват
Определения
6. — основной глоссарий «корень» часто встречающихся элементов в документе
7. срок — срок действия договора
8. расценки (при необходимости см. Прилагаемую таблицу)
9. Корректировка цен (например, ежегодное повышение, привязанное к подходящему индексу)
10. Обязанности поставщика — включить или добавить подробную информацию об услугах и SLA (соглашения об уровне обслуживания)
11. обязанности клиента
12. условия оплаты
13. конфиденциальность
14. процесс спора и арбитража
15. Прекращение действия и форс-мажор
16. пересмотр / продление
17. действующее законодательство
18. подписей и свидетелей

При необходимости добавьте к контракту любые подробные графики (которые могут изменяться с течением времени в соответствии с соглашением в целом), например SLA (соглашения об уровне обслуживания).

SLA — это в основном подробные стандарты производительности для отдельных аспекты обслуживания, например, время отклика, отчетность и мониторинг, связь с другими поставщиками и конкретные подробные результаты.

К крупным сложным соглашениям может быть добавлено много страниц сложных SLA, на которые будут ссылаться в службе описание раздела и обязанности провайдера. В таком соглашении также должны быть указаны условия, регулирующие изменение SLA, когда все это потенциально может исчезнуть само собой, если вы не соблюдаете ясная голова и жесткий контроль над юристами.

В любом случае порядочный корпоративный юрист поможет (и обычно разумно проконсультироваться в любом случае, кроме ситуаций с поставками для относительно малого бизнеса) составить окончательный документ и, вероятно, будет иметь всевозможные образцы шаблонов и контрактов. примеры, хотя не привлекает юриста для работы слишком рано в процессе составления контракта: вы должны сначала рассмотреть и записать основные договоренности о поставках, прежде чем просить юриста вмешаться в детали ; солиситор несет ответственность за юридические формулировки, а не за операционные аспекты договоренностей о поставках или основное коммерческое предложение (если только предложение не требует юридической поддержки и утверждения в любом случае).

Помните :

Юрист несет ответственность за формулировку и юридическую структуру контрактов. Вы несете ответственность за определение условий торговли.

Определенные договоренности о поставках могут включать дополнительный контракт или соглашение, особенно в случае лизинга или финансирования, когда другая сторона предоставляет финансирование, и в этом случае основной договор на оказание услуг или поставки должен содержать соответствующую ссылку на дополнительное соглашение и должно включать в себя соответствующие условия и не противоречить чему-либо, содержащемуся в нем.

Как уже указывалось, для небольших договоренностей о поставках, которые несут минимальные обязательства, особенно когда небольшой поставщик поставляет более крупную корпорацию, вполне приемлемо вести контрактную документацию в форме простого «обмен письмами». В этом процессе одна сторона, обычно поставщик, просто пишет потенциальному клиенту, указывая условия и детали поставки.

Структурированный список заголовков выше может быть использован в качестве основы для обмена письмами. или как контрольный список при создании письма.Затем потенциальный клиент может предложить поправки к письму, и поэтому этот процесс продолжается до тех пор, пока не будет достигнуто соглашение, которое в конечном итоге отражается в простом обмене двумя идентичными письмами, каждый подписан обеими сторонами. Этот контрактный процесс намного менее формален и, как правило, намного дешевле и требует много времени, чем привлечение юристов, которых многие мелкие провайдеры обычно предпочитают избегать, если могут.

Небольшие поставщики обычно могут сэкономить много времени и усилий, спросив крупных потенциальных клиентов, есть ли у них уже стандартное соглашение о поставках, которое многие имеют и с радостью распространяют на новых поставщиков для адаптации.

Наконец, когда и если вы воспользуетесь услугами юриста или юриста для помощи в составлении контракта на оказание услуг или соглашения, вы сэкономите огромное количество времени и средств, если сначала подумаете и запишете основные принципы работы и ожидания от договоренности о поставках.

Работа юриста состоит в том, чтобы сформулировать эффективный юридический документ, а не разработать договоренность о поставках. Следовательно, вы должны привлечь юриста после того, как продумаете и запишите условия поставки.

Чем больше работы вы проделаете для заполнения заголовков разделов, показанных в этом руководстве, тем меньше вы в конечном итоге заплатите своему адвокату и тем быстрее ваш адвокат сможет подготовить окончательный вариант.

---

Сопутствующие материалы

• СБАЛАНСИРОВАННАЯ КАРТА СЧЕТОВ, ТЕОРИЯ, ШАБЛОН, ПРИМЕРЫ
• СЛОВАРЬ ПО БИЗНЕСУ И УПРАВЛЕНИЮ
• БИЗНЕС-ПЛАНИРОВАНИЕ И МАРКЕТИНГОВАЯ СТРАТЕГИЯ, ПРОЦЕСС И ШАБЛОНЫ
• ГЛОССАРИЙ ДОГОВОРОВ И ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛОВИЙ
• ОБЪЯСНЕНИЕ ФИНАНСОВЫХ УСЛОВИЙ И СООТНОШЕНИЙ
• РУКОВОДСТВО ПО МАРКЕТИНГУ, ОТ ЗАПУСКА ДО РЕКЛАМЫ
• АНАЛИЗ ВРЕДНОГО РЫНКА — БЕСПЛАТНЫЙ ШАБЛОН
• ПЯТЬ СИЛ КОНКУРЕНТОСПОСОБНОЙ ПОЗИЦИИ ПОРТЕРА
• SOSTAC® — СИСТЕМА ПЛАНИРОВАНИЯ МАРКЕТИНГОВОГО БИЗНЕСА PR SMITH
• SWOT-АНАЛИЗ — ТЕОРИЯ, ИСТОРИЯ, ШАБЛОНЫ И ПРИМЕРЫ
• БЕСПЛАТНЫЕ ДИАГРАММЫ, ИНСТРУМЕНТЫ, ТЕСТЫ И РАБОЧИЕ ФАЙЛЫ

Далее: Контракты и соглашения: юридические термины и определения

Соображения защиты от форс-мажорных обстоятельств в контрактах на поставку

Как правило, применение пункта о форс-мажорных обстоятельствах в коммерческом контракте освобождает стороны от их обязательств по контракту, когда непредвиденные обстоятельства, не зависящие от их контроля, делают исполнение невозможным.Тем не менее, сторона, стремящаяся задействовать защиту по форс-мажору — не считая пороговых соображений относительно существования, языка и применимости положения о форс-мажорных обстоятельствах — должна продемонстрировать, что все средства исполнения коммерчески нецелесообразны, чтобы избежать ответственности. Поскольку доказательство «коммерческой неосуществимости» может быть делом с нюансами, а, с другой стороны, строгое соблюдение условий контракта в случае невыполнения обязательств может негативно повлиять на долгосрочные бизнес-цели, договаривающиеся стороны должны тщательно оценивать обстоятельства и условия, вызывающие и реагирование на форс-мажор в отношении их контрактов на поставку.Поставщик должен продемонстрировать, что он изучил и исчерпал все разумные альтернативы, прежде чем сделать вывод о том, что его работа неосуществима или невозможна, и применить этот пункт. В свою очередь, покупатель / конечный пользователь должен собрать всю необходимую информацию, чтобы отреагировать на меняющиеся обстоятельства в своей цепочке поставок.

Сегодня пандемия нового коронавируса представляет собой гораздо больше, чем просто усложняющий фактор для многих коммерческих предприятий. Например, в ответ на новую пандемию коронавируса исполнительный указ штата Калифорния в соответствующей части предусматривает, что «все люди, проживающие в штате Калифорния, должны оставаться дома или по месту жительства, за исключением случаев, когда это необходимо для поддержания непрерывности операций. секторы критической инфраструктуры федерального значения [.] »И постановление штата Нью-Йорк предусматривает, что« [] все предприятия и некоммерческие организации в штате должны использовать в максимально возможной степени любые процедуры удаленной работы или работы на дому, которые они могут безопасно использовать. Каждый работодатель должен сократить штат сотрудников на любых рабочих местах на 100% не позднее 20 марта 22 марта ». Такие общегосударственные исполнительные приказы вызывают различные обстоятельства среди жителей штата, в том числе приводящие к нарушению цепочки поставок несущественным владельцам бизнеса.Но для того, чтобы воспользоваться защитой от форс-мажорных обстоятельств , неисполнившая сторона должна продемонстрировать, что непредвиденные смягчающие обстоятельства, связанные с пандемией, приводят к невозможности выполнения их бизнеса, и что проблемы со временем производства и / или общее нарушение цепочки поставок. доставляют не просто неудобства или экономические трудности, а коммерческую невозможность исполнения.

Jennie-O Foods Inc. против США , 580 F.2d 400 (Ct.Cl. 1978) демонстрирует относительно высокое бремя, которое поставщик государственного контракта должен был нести, чтобы задействовать защиту от форс-мажора , в то время как утверждение «эпидемии» повлияло на его цепочку поставок вверх по течению. В этом случае сторона-поставщик не смогла своевременно доставить обработанных индюков в соответствии со своим контрактом с Министерством сельского хозяйства. Поставщик утверждал, что у него не было доступа к поставке здоровых индюков, потому что два его основных поставщика испытывали проблемы с заболеваниями своих стад.Опираясь на термин «эпидемия» в своем контракте, поставщик стремился продемонстрировать, что болезни индейки достигли масштабов эпидемии на двух его фермах-поставщиках, чтобы оправдать свои действия. Фактически, поставщик предоставил два письма от своих основных поставщиков, которые также были ветеринарами, подтверждающие наличие холеры и птичьего гриппа в их стадах индейки. В конечном итоге Суд постановил, что проблемы со временем производства, с которыми столкнулся поставщик, были связаны с его собственными ограниченными возможностями, ненадежными поставками и решениями о распределении.В частности, Суд установил, что холера и грипп действительно были «осложняющим фактором для истца, но не настолько внезапным, катастрофическим или широко распространенным, чтобы представлять собой нечто большее, чем фактор экономических трудностей». Кроме того, Суд установил, что в контракте прямо предусмотрено, что для того, чтобы поставщик мог воспользоваться оправданием эпидемий или каким-либо другим оправданным фактором задержки, необходимо также установить, что такое оправдание было вне его контроля и без его вины, или халатность.Таким образом, подрядчик не смог доказать невозможность выполнения контракта, как требовалось, потому что он просто не сделал достаточно для получения достаточного количества здоровых индеек для выполнения своих договорных обязательств. Хотя подрядчик продемонстрировал экономические трудности, он не продемонстрировал невозможности исполнения.

Рекомендации со стороны поставщика:

1. Отслеживание воздействия: Чтобы потребовать оправданную задержку, поставщики должны продемонстрировать, что их невыполнение было вызвано непредвиденными обстоятельствами, которые находятся вне их контроля.Компания должна определить точную причину и характер любых проблем. Воздействие может быть различным. В той мере, в какой это влияет на способность компании производить товары или предоставлять услуги, эти воздействия должны быть особо увековечены.
2. Установите причинно-следственную связь: Хотя сегодня предприятия все больше зависят от широко распространенных сетей цепочек поставок, утверждений об общем влиянии смягчающих и непредвиденных обстоятельств на цепочку поставок вверх по течению недостаточно.Чтобы избежать ответственности за неисполнение обязательств, поставщики должны продемонстрировать причинно-следственную связь между, например, общегосударственными заказами в результате глобальной пандемии здравоохранения и их невыполнением / поставкой товаров по контракту. Невыполнение требований должно быть вызвано чем-то неподконтрольным поставщику и , вызванным обстоятельствами, вызвавшими пандемию.
3. Доказательства усилий по смягчению последствий: Неисполнившая сторона должна продемонстрировать, что она предприняла все разумные действия для выполнения контракта, несмотря на возникновение непредвиденных обстоятельств, оправдывающих их исполнение.Иными словами, некоторые суды пришли к выводу, что поставщики должны продемонстрировать, что альтернативные методы поставки таких товаров стали «коммерчески бессмысленными», чтобы ссылаться на защиту.
4. Сообщите: Отправив уведомление в письменной форме противной стороне, передающей решение о приостановке деловых операций или отказе от поставки товаров в соответствии с контрактом, неисполнившая сторона может задействовать определенные положения об уведомлении по контракту и утвердительно сохранить свои договорные обязательства. прав. Такое общение также открывает дверь для взаимных обменов с контрагентом, может сообщить об их разумных ожиданиях в отношении возобновления операций и избежать недопонимания.

Соображения отвечающей стороны:

1. Запрос информации: Компания, отвечающая на уведомление о форс-мажорных обстоятельствах , должна запросить конкретные доказательства обстоятельств, препятствующих выполнению своих обязательств. Покупатель / конечный пользователь не должен соглашаться, например, с тем, что определенные обстоятельства представляют собой форс-мажорное событие из-за простой возможности задержки в восходящей цепочке поставок или более серьезных экономических последствий в результате сбоя, связанного с пандемией.
2. Изучите меры по смягчению последствий: Направьте запросы о том, как поставщик планирует смягчить влияние невыполнения требований. Чем больше информации получит конечный пользователь, тем лучше он сможет спланировать свою работу или смягчить воздействие на свои собственные операции, изменив деятельность с учетом недоступности товаров его поставщика, расположенного выше по цепочке.
3. Проанализировать условия контракта: Оценить, является ли коронавирус конкретно форс-мажорным событием в соответствии с условиями коммерческого контракта.Оцените, есть ли ограничения на требование форс-мажорных обстоятельств по контракту, в соответствии с местным законодательством или в отношении альтернативных положений о разрешении споров.
4. Сообщите: Зарезервируйте все соответствующие права по контракту, включая право расторгнуть договор, если форс-мажор продолжается в течение длительного периода времени. Однако избегайте непреднамеренного отказа от договорных или юридических прав в своем ответе. Хотя заявление о форс-мажорных обстоятельствах может освободить как продавца, так и покупателя от их договорных обязательств, конечный пользователь должен рассмотреть возможность сохранения долгосрочного обзора прочности своих коммерческих отношений при определении того, следует ли строго обеспечивать соблюдение договорных прав для поиска альтернативных поставок. и / или прекратить.
5. По штатам:

• Калифорния Пример: В деле Watson Laboratories, Inc. против Rhone-Poulenc Rorer, Inc ., 178 F.Supp.2d 1099 (CD Cal, 20 апреля 2001 г.) вопрос заключался в том, закрытие завода, на котором поставщик производил лекарство от гипертонии, оправдало нарушение поставщиком своего соглашения с фармацевтической компанией в соответствии с положением о форс-мажорных обстоятельствах . Поставщик утверждал, что завод был единственным заводом, одобренным FDA для производства этого препарата, что они не были обязаны поддерживать производственные мощности для производства препарата на другом объекте, и что закрытие FDA вышло за рамки разумного контроля, что привело к их принудительному применению . мажор защиты.Между тем фармацевтическая компания утверждала, что закрытие завода государством не квалифицируется как форс-мажорное событие , поскольку оно было предсказуемым с учетом прошлых нарушений, допущенных заводом, и его можно было избежать, если бы поставщик осуществлял разумный контроль над заводом. В конечном итоге Суд установил, что закрытие завода FDA было действием правительства, которое на определенном уровне способствовало отказу поставщика от поставок, однако поставщик не мог полагаться на форс-мажорные обстоятельства для оправдания своего неисполнения, поскольку, среди прочего, в остальном, оговорка о форс-мажорных обстоятельствах не позволяла сторонам указывать на остановку завода как на событие, охватываемое положением.Кроме того, поставщик мог уйти от ответственности только в том случае, если остановка была «вне разумного контроля любой из сторон», что являлось фактическим вопросом в отношении «контроля», но вопрос, который, по мнению суда, мог быть установлен в ходе судебного разбирательства.
• Техас Пример: В деле Sherwin Alumina LP против AluChem, Inc ., 512 F.Supp.2d 957 (Corpus Christi Division, SD TX, 19 марта 2007 г.) Sherwin Alumina произвела продукт для AluChem, используя свой « печь 8 ”существующее оборудование. Производственный процесс Sherwin Alumina на печи №8 был разрешен комиссией по качеству окружающей среды Техаса, которая требовала от Sherwin Alumina сообщать о некоторых случаях выбросов пыли.Несмотря на то, что надзорное агентство никогда не приказывало Sherwin Alumina произвести ремонт, наложило штрафы или остановило печь 8, несмотря на неоднократные выбросы пыли, Sherwin Alumina позже попыталась расторгнуть свое соглашение о поставках с AluChem в соответствии с положением о форс-мажоре своего контракта, заявив, что устранение экологических проблем от событий выброса пыли. После этого Sherwin Alumina отозвала свою позицию в связи с форс-мажорными обстоятельствами , но согласилась только на поставку продукта AluChem на определенных контролируемых условиях по более высокой цене.Sherwin Alumina утверждает, что она освобождена от дальнейших действий в соответствии с соглашением о поставках на основании статьи о форс-мажорных обстоятельствах , потому что Sherwin Alumina не может разумно контролировать нарушение требований ее разрешения на полеты без необходимости покупать новое оборудование, чтобы иметь возможность по производству продукции АлуХим. В конечном итоге суд постановил, что Sherwin Alumina не имела права объявлять форс-мажор , «потому что затраты на соблюдение требований были выше, чем Sherwin Alumina хотела или ожидала.Суд установил, что Sherwin Alumina находилась под разумным контролем продолжения работы в соответствии с соглашением о поставке, поскольку стандарт выбросов пыли для печи 8 мог быть достигнут с капиталовложениями, так что можно было добиться беспыльной работы печи 8, хотя более высокая экономическая стоимость. Кроме того, Суд установил, что договаривающаяся сторона не может объявить форс-мажор на простой возможности действия по нарушению воздушного пространства, потому что факты показывают, что проверяющее агентство никогда не заставляло Sherwin Alumina останавливать печь 8 и не давало никаких указаний на то, что это будет отозвать разрешение на производство.
• Нью-Йорк Пример: В деле PT Kaltim Prima Coal против AES Barbers Point, Inc ., 180 F.Supp.2d 475 (SDNY 2001) вопрос касался того, была ли забастовка на предприятии продавца угля в случае форс-мажорных обстоятельств , приостанавливает выполнение договорных обязательств по поставке угля покупателю в соответствии с соглашением о поставке топлива. Соглашение сторон определяет поставщика в качестве единственного поставщика покупателя в течение двадцатилетнего периода, в течение которого поставщик осуществляет ежемесячные поставки покупателю по цене, установленной в соответствии с формулой, содержащейся в соглашении сторон.В середине 2000 года, через десять лет после заключения соглашения, продавец разослал общее уведомление всем своим покупателям, сообщив им о своей полной неспособности продолжать свои операции по переработке и отгрузке угля из-за трудовых споров, препятствующих его способности обрабатывать и переместить уголь в порт погрузки. Покупатель принял альтернативные меры для двух последующих поставок, утверждая, что это было действие форс-мажорных обстоятельств, освобождающих обе стороны от их обязательства по исполнению. Однако поставщик утверждал, что покупатель преждевременно нашел другого поставщика, потому что после забастовки поставщик был готов, желал и мог осуществить отгрузку.Кроме того, поставщик утверждал, что в случае продолжения забастовки поставщик имел право назначить альтернативный источник поставки для покупателя. В конечном итоге суд постановил, что покупатель не должен был брать на себя риск того, что ужесточение рынка, вызванное борьбой его многочисленных покупателей угля в поисках альтернативных источников, может полностью заблокировать покупателя, если он не покроет быстро в ближайшее время. срок. Однако суд установил, что покупатель не мог действовать так, как если бы форс-мажор никогда не перестал бы, находя, что форс-мажор был недостаточным для оправдания своих договорных обязательств в отношении последующих поставок.
• Флорида Пример: В деле Gulf Power Co. против Coalsales II, LLC , 661 F.Supp.2d 1270 (NDFla. 30 сентября 2009 г.) Суд проанализировал в соответствии с законодательством Флориды, было ли невыполнение требований продавцом угля поставки угля были оправданы форс-мажорными обстоятельствами положениями его контакта в свете закрытия шахты, которая являлась основным источником угля. В соглашении между сторонами определены три источника угля, которые будут поставляться по контракту. Более поздние поправки к соглашению ограничивали количество угля из определенных источников, и стороны оспаривают, было ли соглашение с внесенными в него поправками соглашением с «единственным источником», которое требовало от поставщика поставки угля только из одного конкретного источника — шахты Галатия.После этого поставщик уведомил покупателя о том, что шахта Галатия, угольная шахта, поставляющая уголь, пострадала из-за неблагоприятных геологических условий, из-за которых поставщик не мог выполнить поставку угля в требуемом тоннаже, что представляет собой непостоянное форс-мажорное событие . Суд установил, что на руднике Галатия были неблагоприятные условия, и что эти условия не находились под контролем поставщика. Однако суд установил, что другие шахты были одобрены и доступны продавцу, так что невыполнение требований не было оправдано оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах .

3.10. Управление контрактами

Термины «управление контрактами» и «администрирование контрактов» часто используются как синонимы. Однако «управление контрактами» обычно понимается как более широкая и более стратегическая концепция, которая охватывает весь цикл закупок, включая планирование, формирование, исполнение, администрирование и завершение контракта, и выходит за рамки повседневной «административной» деятельности при закупках. цикл. Поскольку трудно провести границу между двумя терминами и поскольку большинство организаций системы ООН обычно используют «управление контрактами» при описании этапа администрирования контрактов, в этом подразделении будет использоваться «управление контрактами».

Целью управления контрактом является обеспечение того, чтобы все стороны контракта полностью и эффективно выполняли свои соответствующие обязательства, обеспечивая деловые и операционные результаты, требуемые от контракта, и обеспечивая соотношение цены и качества. Он также защищает права сторон и обеспечивает требуемую производительность при изменении обстоятельств.

Управление контрактами аналогично управлению проектами. Каждый контракт — это мини-проект. Он имеет уникальную цель, потребляет ресурсы, имеет дату начала и окончания и требует координации и планирования соответствующих действий, а также документации в файле контракта на протяжении всего процесса.

Управление контрактами включает мониторинг и документирование исполнения. В зависимости от организации и закупаемых товаров или услуг, ежедневный / регулярный мониторинг контракта может быть в первую очередь обязанностью подателя заявки.

Во всех ситуациях сотрудник по закупкам несет ответственность за отслеживание и обеспечение того, чтобы действия поставщика и организации ООН соответствовали контрактным обязательствам, чтобы в контракт вносились поправки, отражающие согласованные изменения в обстоятельствах, и чтобы любые претензии или спор разрешается мирным путем в соответствии с условиями контракта.

Оплата товаров или услуг должна производиться независимо от функции закупок, в то время как закрытие контракта снова является обязанностью сотрудника по закупкам.

Этапы управления контрактом предназначены для обеспечения совместной работы сторон для достижения целей контракта. Управление контрактами основано на идее, что контракт — это соглашение, партнерство с правами и обязанностями, которые должны выполняться обеими сторонами для достижения цели.Управление контрактами направлено не на поиск недостатков, а, скорее, на выявление проблем и поиск решений вместе со всеми участвующими договаривающимися сторонами.

Пять ключевых положений, которые вы должны иметь в своих контрактах о цепочке поставок

Интеллектуальное партнерство и управление отношениями имеют решающее значение для любой стратегии поставок, но контракт о цепочке поставок имеет значение, когда возникают вопросы или что-то идет не так. Контракты устанавливают ожидания, направляют разрешение споров и определяют, как и когда прекращаются обязательства сторон.Очень важно сделать это правильно.

Точные положения контрактов о цепочке поставок будут различаться в зависимости от бизнеса и вашей отрасли. Но есть определенные положения, которые следует исключать редко, если вообще исключать. Ниже приведены пять ключевых положений, которые должны быть основными в контрактах на поставку.

1. Защитите свою конфиденциальную информацию и ноу-хау компании. Это поможет вам сохранить ваши конкурентные преимущества. Достичь этого на практике может быть сложно, поскольку для этого требуется как практическая, так и договорная защита.Это особенности надежной защиты конфиденциальной информации в контракте о цепочке поставок:

Четко определите конфиденциальную информацию. Обязательно подробно укажите, что именно является конфиденциальной информацией в вашем контракте с поставщиком. Рассмотрите возможность включения финансовой информации, цен на продукты, бизнес-прогнозов, дизайнов, композитов, форм, инструментов, оборудования, сведений о других поставщиках и любых специализированных процессах, среди прочего.

Ограничьте доступ к любой конфиденциальной информации. В этом пункте должны быть описаны практические шаги, которые ваш поставщик должен предпринять для предотвращения доступа сотрудников (или кого-либо еще, включая сторонних поставщиков и субподрядчиков) к вашей конфиденциальной информации и ноу-хау. Эти шаги могут включать:

• Физические барьеры,
• Ограниченный доступ к цифровым активам,
• Меры безопасности,
• Согласие третьих сторон с положением о конфиденциальности в вашем соглашении (или аналогичными требованиями конфиденциальности),
• Возложение ответственности за сохранение конфиденциальности на конкретного члена команды поставщика, и
• Обеспечение возврата конфиденциальной информации по окончании контракта.

Деталь, кто владеет какой-либо разработанной интеллектуальной собственностью. Ваш поставщик может разработать I.P. во время работы над своим проектом. Контракт, в котором излагается ваше соглашение, должен четко передавать права I.P. вашей компании, если вы хотите заявить о своем праве собственности на нее.

Краткое описание аудиторских процедур. Лучшая практика означает прилагать усилия, выходящие далеко за рамки условий контракта. У вас должна быть возможность посещать сайты ваших поставщиков и просматривать их записи, чтобы убедиться, что требуемые меры приняты и соблюдаются.В вашем контракте должно быть указано, как и когда могут проводиться эти аудиты.

2. Подробно изложите свои требования к материалам и качеству. Разнообразные цепочки поставок помогают оправдывать ожидания потребителей, увеличивать прибыль, внедрять инновации и оставаться конкурентоспособными. Они также усложняют управление и гарантируют качество. Четкие и лаконичные контракты с поставщиками могут помочь уменьшить проблемы с материалами и качеством.

Включение пункта, в котором подробно описаны точные требования к материалам, может помешать поставщикам переключаться на материалы более низкого качества.Вы должны указать тип, цвет, форму, размер, вес и допустимые источники расходных материалов.

Что касается требований к качеству, в вашем контракте должен быть указан твердый минимальный стандарт качества. Вы должны указать цель продукта и указать, что поставляемые продукты должны соответствовать назначению. Любые требуемые тесты по обеспечению качества должны быть четкими, как и последствия несоблюдения требуемых стандартов.

3. Защитите свой I.P. от подделок. Закон об интеллектуальной собственности в любой юрисдикции, в которой вы работаете, предлагает некоторую защиту от подделок, если вы зарегистрируете свой I.P. там. Эта защита может быть усилена положениями о заранее оцененных убытках, которые предлагают поставщикам сильные стимулы для защиты вашего ИП, а также положениями о немедленном судебном запрете в случае нарушения.

Положения о заранее оцененных убытках указывают, что если ваш I.P. используется не по назначению, продается или «удерживается в заложниках» во время спора или после расторжения контракта, ваш поставщик должен будет выплатить вам заранее определенную сумму денег.

Положение о судебном запрете дает вам возможность юридически потребовать от вашего поставщика прекратить делать то, что они делают, что противоречит условиям вашего контракта. В контексте I.P. вашему поставщику необходимо немедленно прекратить продажу контрафактной продукции.

Неутвержденные продажи третьим лицам также должны быть охвачены оговоркой о заранее оцененных убытках. Это не позволяет вашему поставщику продавать лишние продукты или продукты, от которых вы отказываетесь. Вы также можете добиться этого, потребовав от поставщика предоставить сторонний сертификат об уничтожении или вернув вам ваши продукты.

4. Включите условия, способствующие выполнению контрактов. Важность тщательно составленных положений о производительности в ваших контрактах на цепочку поставок никогда не была более очевидной, чем на протяжении всей пандемии. Явки в суд и переговоры по урегулированию споров в связи с неисполнением обязательств во время пандемии будут продолжаться еще долгие годы.

Положения, улучшающие производительность, могут быть полезны в этих случаях. К ним относятся:

• Гарантии исполнения обязательств от материнской компании,
• Финансовые штрафы за просрочку,
• Оговорки о прекращении действия в случае неисполнения,
• Оговорки о приостановлении или прекращении исполнения за просрочку исполнения,
• Условия условного депонирования,
• Гарантийные обязательства и
• Права, позволяющие другому поставщику «вмешаться», если поставщик не смог выполнить поставку.

5. Запланируйте конец вашего контракта. Контракты цепочки поставок должны описывать обстоятельства, при которых стороны могут расторгнуть контракт, и что происходит, когда это расторжение происходит. Вы должны четко понимать, что кому причитается, и какие шаги необходимо предпринять как до, так и после расторжения договора.

Четкие обязательства с самого начала сводят к минимуму риск возникновения спора.