Опека слабой стороны: Когда забота становится навязчивой опекой
Когда забота становится навязчивой опекой
Нередко взрослый лишает ребенка возможности встретиться со здоровой фрустрацией, предвосхищая его желания. В результате ребенок не осознает ни самих потребностей, ни адекватных средств их удовлетворения. «Мама, я голодный?» «Нет, Яша, ты замерз!» – этот диалог из одесского анекдота полностью отражает то, что психологи называют гиперопекой.
«Мама кормит ребенка, хотя он еще не успел проголодаться, – объясняет Мария Дьячкова. – Он никогда не почувствует голод, ведь мать нейтрализует на корню саму возможность испытать его. Гиперопека – извращенное понимание заботы, попытка оградить ребенка от любого дискомфорта. Мать забирает у малыша его право на развитие, у него нет необходимости что-то предпринимать, менять в себе».
В таких семьях дети не знают, чего хотят и куда им двигаться. За них думают и живут взрослые. От «гиперопекающих» мам часто можно услышать: «мы поспали», «мы сдали экзамен», «мы поступили в институт». В ребенке они видят функцию, а не личность, рассматривают его как существо, вокруг которого нужно вертеться. «Я на него всю жизнь положила», – излюбленная фраза опекающих мам. Ребенок создает смысл в жизни матери, но своего смысла у него нет – его «отнял» взрослый.
«Сделай так, чтобы я не ревновала»
В отношениях взрослых людей забота проявляется в удовлетворении потребностей партнера «по запросу», по желанию, ведь в отличие от младенцев мы можем сказать о том, в чем нуждаемся.
«Допустим, я нуждаюсь в признании и внимании, – поясняет Мария Дьячкова. – Я сообщаю об этом партнеру, но это вовсе не значит, что он обязан удовлетворять мою потребность именно так, как я себе это представляю. Если я требую от партнера конкретного действия: подарить мне «миллион алых роз» или кольцо с бриллиантами – это тревожный сигнал. Еще хуже – ждать, что он сам догадается, чего я хочу. Или, например, ревнуя партнера, я настаиваю, чтобы он «не давал мне повода». Что он должен делать? Скрывать свою сексуальность? А если мне только кажется, что он дает повод? Тем самым я как бы говорю партнеру: «Я не справляюсь, справься ты». Я сознательно признаю себя слабой, немощной, требующей опеки. Это переводит нас в плоскость детско-родительских отношений, когда один из взрослых партнеров выбирает инфантильную позицию».
Такое искаженное понимание заботы сегодня, к сожалению, распространено довольно широко.
Бабушке не дали внуков в опеку – Общество – Коммерсантъ
Благотворительный фонд «Волонтеры в помощь детям-сиротам» намерен через суд добиться права на общение москвички Аллы Гранальской с тремя ее внуками, которых ранее органы опеки отобрали у ее сына. Правозащитники считают действия опеки ошибочными, поскольку, «согласно Семейному кодексу РФ, опеку могут оформлять не только родственники, но и близкие детям люди».
Четырехлетняя Есения, семилетний Ярослав и девятилетний Даниил Демины оказались в сиротской системе более года назад. 10 августа 2018 года умерла их мать Светлана Демина. Отец, Игорь Гранальский, не смог забрать детей. Он не был вписан в их свидетельства о рождении и не состоял в официальном браке с госпожой Деминой. Для установления отцовства господин Гранальский отправился восстанавливать потерянные документы на Украину, но при возвращении в Россию в январе 2019 года въезд ему запретили. Дядя Светланы Деминой Юрий Серегин взял детей под временную опеку, но, как говорят в департаменте соцзащиты Москвы, «через три месяца обратился с заявлением об освобождении его от обязанностей опекуна». Дети были направлены в приют «Берег Надежды». Бабушке Алле Гранальской не разрешили оформить временное опекунство над внуками. Пока она готовилась к процедуре усыновления, детей забрала приемная семья из Ростова-на-Дону.
Госпожа Гранальская рассказала “Ъ”, что с 2016 года дети жили попеременно то с ней, то со Светланой Деминой, так как родители разошлись: «Данька все время жил с нами, потому что у него сахарный диабет, а мой сын прошел курсы помощи ребенку с этим диагнозом. Периодически Света приезжала и забирала детей».
«Опека не способствовала возвращению детей,— утверждает госпожа Гранальская.— Со мной разговаривали соцработник и психолог «Берега Надежды», которые знали, что я хочу забрать внуков».
По словам бабушки, ей сообщили, что дети находятся в госучреждении и их не могут отдать под временную опеку, а ей предложили пройти занятия в школе приемных родителей (ШПР). «Детей отдали в другую семью 22 февраля 2019 года, а школу приемных родителей я окончила 7 марта»,— рассказала она.
Юрист фонда «Волонтеры в помощь детям-сиротам», куда госпожа Гранальская обратилась за помощью, Павел Денисов сообщил, что, согласно Семейному кодексу РФ, временная опека «применима в первую очередь до попадания в детское учреждение, но запрета на оформление временной опеки во время нахождения детей в детском учреждении нет».
«Основная ошибка, что органы опеки не предложили взять временную опеку детей родственникам, биологическая связь которых не была документально установлена,— заявил господин Денисов.— Не было предложено способа установления родства без длительных процедур».
По словам Аллы Гранальской, сотрудники органов опеки не сказали ее сыну Игорю Гранальскому, что он может взять детей под предварительную опеку, поэтому он и передал их родственникам Светланы Деминой. «Скорее всего, это недоработка органов опеки на местах, потому что во время приема у руководства московского департамента сложилось впечатление, что о ситуации они услышали впервые»,— полагает господин Денисов.
Департамент социальной защиты ранее разместил официальное сообщение о ситуации в семье Гранальских: «Органы опеки заботятся о безопасности детей, и если у детей нет отца, то и оснований для передачи детей мужчине нет». Также в ответе говорилось, что бабушка не прошла школу приемных родителей, поэтому не может претендовать на опекунство. «Ответ (департамента.—
По словам Елены Альшанской, в департаменте соцзащиты ей объяснили, что не могут помочь бабушке, потому что дети уже переданы в Ростов-на-Дону. Также она рассказала, что фонд поможет написать программу обучения для органов опеки: «Сейчас там упорно считают, что предварительная опека возможна только для родственников, хотя, согласно Семейному кодексу РФ и Конвенции о правах ребенка, ее могут оформлять и близкие семьи, в которой дети выросли».
«Фонд «Волонтеры в помощь детям-сиротам» подготовил текст искового заявления в отношении приемных родителей,— добавил Павел Денисов.— Они не содействуют общению бабушки с внуками. Мы хотим через суд добиться права на общение для начала хотя бы по телефону».
Нынешние опекуны детей отказались от комментариев “Ъ”.
Павел Бобков
Отобрание ребенка за 24 часа одобрил профильный комитет Госдумы. Что будет дальше
Внесудебный порядок изъятия будет действовать, если жизни ребенка угрожает опасность.
Авторы инициативы — депутат Павел Крашенинников и сенатор Андрей Клишас. Они считают, что законопроект защитит семью. Но уже появилась петиция против принятия закона, за две недели под ней подписались более 50 тысяч человек. Авторы петиции называют проект антисемейным.
Будет сложнее как опеке, так и семьеЕлена Альшанская, руководитель благотворительного фонда «Волонтеры в помощь детям-сиротам»:
Елена Альшанская
— У меня к законопроекту Крашенинникова-Клишаса очень двойственное отношение. С одной стороны, я давно говорила о том, что процедура подтверждения отобрания должна быть судебной. Потому что действия опеки должны фиксироваться и подтверждаться какой-то более серьезной инстанцией с возможностью аргументов «за» и «против» этого события, чтобы это не было чем-то, что можно сделать как попало, на скорую руку, чтобы не принималось невзвешенное решение.
С другой стороны, как раз в этом законопроекте предлагается не судебное подтверждение отобрания. Само отобрание делают судебным, что очень странно, потому что опека выходит в семью, принимает решение, что ребенка нужно отобрать, дальше подает документы в суд и в течение 24 часов получает ордер.
Получается, это либо была ситуация, где никакой срочной опасности ребенку не угрожало, потому что, если она ему угрожала, зачем ждать 24 часа. И тогда возникает вопрос — зачем его вообще отбирать. Либо, если ребенку реально угрожала опасность, то почему его нужно на эти 24 часа оставлять в семье.
Единственная оговорка, которая там существует при срочном отобрании — это в случае, если через несколько часов есть непосредственная угроза смерти. Но никакой специалист органов опеки не в состоянии оценить это. Я себе не представляю человека, который способен на глазок определить это. Даже если сотрудники органов опеки найдут умирающего ребенка, они не смогут спрогнозировать смерть через несколько часов, это не все медики могут сделать.
И в целом ситуация требует серьезного медицинского обследования, чтобы такой прогноз произвести. Поэтому абсолютно непонятно, что здесь имелось в виду. Поэтому мне кажется, что сама идея — участие суда в этом процессе — однозначно положительная, а ее исполнение я пока вижу, как достаточно бессмысленное.
Если законопроект будет существенно доработан ко второму чтению, то можно будет говорить о каких-то положительных изменениях. Пока это не совсем так.
— Если он будет принят в таком виде, какими последствиями это грозит?
— Во-первых, это сильно усложнит работу органов опеки. Они вряд ли смогут спрогнозировать смерть через, условно, два часа. Непонятно, на что они будут опираться, делая такие прогнозы.
Во-вторых, это сильно усложнит ситуацию для семьи, потому что в 24 часа найти адвоката, а иногда и получить уведомление и доехать до суда не у каждой семьи получится, потому что есть населенные пункты, где судебный участок один в районном центре, и не всегда есть общественный транспорт, чтобы добраться.
То есть может сложиться ситуация сложная как для опеки, так и для семьи.
То есть, на мой взгляд, это очень недоработанная, сырая идея, непродуманная в деталях, которые и являются самым главным.
— Спасет ли экспресс-суд в 24 часа ребенка, находящегося в опасности?
— Если ребенок в опасности — это долго, а если он не в опасности, то вопрос — зачем его отбирать.
— А какой должна быть процедура изъятия ребенка из семьи?
— Идеальная конструкция связана в первую очередь с перестройкой всей социальной системы. Это ситуация, в которой у нас есть полноценная социальная система, которая реагирует на разные запросы и трудные, кризисные ситуации индивидуальным образом. То есть одной семье нужна одна помощь, другой — другая. Соответственно, на любые ситуации кризиса в первую очередь нужно реагировать предложением именно той помощи, которая будет этому кризису адекватна.
И реагировать экстренно опека должна исключительно на ситуацию насилия, жестокого обращения в отношении ребенка. А для этого они должны понимать, что это такое, в законе должно быть четко обозначено, что имеется в виду, от чего мы защищаем ребенка и в какой ситуации нужно экстренно, без всяких 24 часов отреагировать, а также как именно это сделать.
Во-первых, ребенка нужно переместить к близким, родственникам или знакомым, по возможности, со значимым для него взрослым. Если вообще речь идет о насилии внутрисемейном, должен быть нормальный закон, который регулирует эту ситуацию, когда именно насильника забирает полиция, а не ребенка в детский дом.
И здесь, конечно, должна быть комплексная система: социальная работа, работа полиции и работа службы опеки. Для того, чтобы с одной стороны, мы не забирали ребенка тогда, когда семья не справляется с его содержанием, воспитанием, когда ей нужна помощь. А с другой стороны, когда мы знаем об угрозах, мы бы не размышляли 24 часа, а аккуратно переводили ребенка к ближайшему родственнику, знакомому или в безопасное место и расследовали ситуацию, которая вызывает серьезные опасения, что в семье может быть жестокое обращение, насилие по отношению к ребенку.
Адвокат по семейным делам Елена Куприянова:
Елена Куприянова
— На мой взгляд, это актуальный и нужный законопроект. Безусловно, процедура изъятия детей из семьи, которая существует сейчас, нуждается в реформировании. Судебный порядок при отобрании детей был бы, полагаю, более уместен.
Как сейчас происходит изъятие ребенка из семьи? Вопрос решается без всякого участия самой заинтересованной стороны — родителей. Во многих случаях родителей просто ставят перед фактом, что у них забирают детей.
В случае принятия законопроекта, у семьи будет возможность представить в свое оправдание какие-то аргументы, просто высказать свою позицию. Сейчас есть «сильная сторона» — органы опеки и есть «слабая» — семья. А в суде они формально будут равны.
Хотя суд, как правило, прислушивается именно к мнению органов опеки, но если семья будет опровергать информацию, предоставленную органами опеки, и докажет свою правоту, то, конечно, суд должен вынести решение в пользу семьи. Причем у нас сегодня три обязательных судебных инстанции, которые точно рассмотрят спор с опекой в случае любой жалобы родителей. И еще две так называемых «вызывных» инстанции, в которых дело может быть рассмотрено на усмотрение самого суда.
Сегодня, когда в семью приходят органы опеки с полицией и изымают ребенка, люди в панике. Они не знают, что им дальше делать. Особенно в глубинке, где часто нет возможности обратиться за юридической помощью. Зачастую родителей, находящихся в шоковом состоянии, формально знакомят с постановлением об изъятии детей, но даже не оставляют его копию.
Многие просто ждут, когда им вернут детей. Или ходят по бюрократическим коридорам в Комиссию по делам несовершеннолетних и в органы опеки, получают отказ, теряя драгоценное время, которое они должны были потратить на судебное обжалование постановления об изъятии детей.
Соответственно, если ребенок изначально будет изыматься по решению суда, процедура обжалования для среднестатистического гражданина будет понятнее. Все знают, что есть вышестоящие суды, люди не будут сидеть сложа руки, а сразу смогут действовать.
— Какие есть минусы у данного законопроекта?
— Неясно, какие основания суды будут принимать во внимание при решении вопроса об изъятии ребенка из семьи. Что будет трактоваться ими, как угроза жизни и здоровью несовершеннолетнего? Со временем будет наработана и обобщена Верховным судом сложившая практика. Но пока она будет складываться, решения будут самые разные.
Кроме того, пока непонятно, куда ребенок будет передаваться в случае изъятия его из семьи. Сейчас, если дети изымаются, они помещаются в больницу «для обследования», откуда их забирают родственники — временные опекуны. Либо по истечении некоторого времени дети передаются в соцучреждение — дом ребенка или детский дом.
Из законопроекта не видно, будет ли одновременно с изъятием ребенка решаться вопрос о его местопребывании. Кроме того, 24 часа — на подготовку такого дела — слишком малый промежуток времени. Будет ли суд иметь возможность продлить этот срок, чтобы, например, бабушка, могла приехать и заявить, что она готова сразу забрать детей? Ей придется предоставить необходимые документы, подтверждающие, что ребенка ей передать можно. За 24 часа такие вопросы не урегулировать.
— Чем обосновано то, что предполагается «закрытое» слушание дела?
— Интересами ребенка. Это как раз правильно, потому что здесь речь идет о личной жизни ребенка.
Открытое слушание предполагает, что в зал суда может зайти любой человек, в закрытом принимают участие только заинтересованные лица. То есть все, кто заинтересован, могут принимать участие, но не приходят зрители со стороны.
Думаю, мало кому из детей, когда они вырастут, будет приятно узнать, что их ситуация была предметом публичного слушания. Это обычная практика. Преступления против детей тоже всегда рассматриваются в закрытом судебном заседании в силу необходимости сохранить конфиденциальность.
— Поможет этот закон избежать ситуаций, аналогичных нашумевшему изъятию детей из многодетной семьи в Орловской области?
— В той конкретной ситуации действия сотрудников опеки уже признаны незаконными, но смог бы это заметить суд в скоротечном процессе, сказать сложно. С другой стороны, думаю, что в некоторых ситуациях органы опеки или органы внутренних дел, которым нужно было бы предоставить материалы в суд, не стали бы сомнительный материал передавать, понимая, что реальных оснований для изъятия детей на самом деле нет.
Одно дело, когда органы опеки делают что-то сами по себе, а другое — когда они должны вынести дело в публичную плоскость.
— 24 часа — не слишком ли долго, если ребенку угрожает опасность?
— В обсуждении шла речь о том, что при серьезной угрозе органы опеки совместно с сотрудниками полиции будут принимать экстренные меры. В любом случае, если речь идет о необходимости госпитализации, то, я уверена, что медицинская помощь будет оказываться ребенку незамедлительно. Никто не станет ждать 24 часа.
Если в принятом законе будет установлено, что детей, как и сегодня, будут сначала отправлять «для диагностики» в медучреждение, а в это время суд будет решать, оставлять его с родителям или нет, я бы считала это правильным. Но это пока лишь мое личное предложение законодателю.
Отобрание ребенка за 24 часа одобрил профильный комитет Госдумы. Что будет дальше
комментарий к новой редакции ст.428 ГК
Коллеги,
продолжаю традицию выкладывать раз в неделю комментарий к одной из статей ГК об обязательствах и договорах. Комментарии написаны для готовящегося к выходу весной постатейного комментария к нормам общей части договорного права. На этот раз выкладываю написанный летом комментарий к новой редакции ст.428 ГК.
На всякий случай напоминаю, что этот текст не является окончательным и будет еще дорабатываться, в том числе, и с учетом ваших комментариев. Поэтому буду очень благодарен за любые отзывы, критику и предложения по тексту.
Статья 428. Договор присоединения
1. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.
Если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения.
3. Правила, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, условия договора определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.
Комментарий:
1. Статья 428 ГК вводит регулирование механизмов защиты слабой стороны договора от навязывания ей несправедливых условий. Данная статья закрепляет один из так называемых инструментов ex post ограничения свободы договора. Ex post ограничение свободы договора работает посредством делегации судам компетенции по блокированию тех или иных проявлений свободы договора при разрешении возникшего судебного спора. В отличие от ex ante ограничений в форме императивных норм, которые известны сторонам заранее, при ex post ограничении свободы договора (в том числе посредством ст.428 ГК) блокирование свободы договора и выяснение неправомерности включения в договор того или иного условия осуществляется постфактум, уже после заключения договора.
Статья 428 ГК является ключевым элементом в арсенале инструментария ex post коррекции свободы договора (наряду со ст.10, ст.169, 179 ГК и т.п.), причем элементом, имеющим свою собственную функциональную направленность. Ст.428 ГК регулирует ex post ограничение свободы договора судом, когда такие ограничения вводятся судом в целях защиты слабой стороны договора.
1.1. Пункт 2 данной стать посвящен защите от несправедливых договорных условий, включенных в договор присоединения. Соответственно, задача п.1 состоит в том, чтобы дать определение договору присоединения и тем самым обозначить сферу применения такой защиты.
1.2. Следует сразу обратить внимание на то, что закон допускает обращение за защитой от несправедливых договорных условий по правилам п.1-2 ст.428 ГК о договоре присоединения и со стороны лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В тексте ст.428 ГК, действовавшей до 1 июня 2015 года, возможность предпринимателей, присоединившихся к договору присоединения, требовать изменения договора была фактически заблокирована за счет п.3 прежней редакции. В новой редакции данной статьи это исключение удалено. Соответственно, лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, также может рассчитывать на применение данного инструмента ex post ограничения свободы договора. Ранее эту возможность, несмотря на буквальное значение п.3 ст.428 ГК в прежней редакции, признавал ВАС РФ (п.9 Постановления Пленума ВАС от 14 марта 2014 года №16; п.2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 147).
1.3. Пункт 1 ст.428 ГК устанавливает следующие квалифицирующие признаки договора присоединения.
Во-первых, это должен быть договор, условия которого определены одной из сторон в формуляре или иной стандартной проформе. Соответственно, речь идет о крайне распространенной в современных рыночных условиях во всем мире практике стандартизации договорных текстов, когда коммерческая или иная организация разрабатывает проформу договора и в дальнейшем использует ее в своей каждодневной хозяйственной практике. Тем самым минимизируются издержки на разработку и согласование договорных условий для каждой конкретной сделки и создаются условия для делегации компетенции по согласованию и заключению сделок менеджерам низшего звена, усмотрение которых ограничивается определением очень ограниченного числа параметров сделки. По логике п.1 ст.428 ГК договор не будет считаться договором присоединения, если его текст был составлен одной из сторон для конкретного договора с конкретным контрагентом, а не предназначен для многократного использования. При этом в случае заключения договора на основе проекта договора, разработанной одной из сторон для конкретной сделки, защита другой стороны от навязанных несправедливых условий также возможна, но осуществляется на основе п.3 ст.428 ГК.
Судя по всему, доказывать тот факт, что заключенный договор был заключен путем присоединения к стандартизированным условиям должна та сторона, которая ссылается на ст.428 ГК. Применительно к договорам потребительским такую квалификацию разумно презюмировать.
Во-вторых, для признания заключенного договора в качестве договора присоединения необходимо доказать, что другая сторона была лишена реальной возможности заключить договор иначе как путем присоединения к такой проформе.
1.4. При этом эта вторая характеристика договора присоединения (вынужденность присоединения) требует в свою очередь некоторых пояснений.
Во-первых, очевидно, что тот факт, что стороне была предоставлена возможность влияния на некоторые строго ограниченные в количестве условия договора, не может лишать договор статуса договора присоединения в целом и блокировать применение правил п.2 ст.428 ГК в отношении стандартизированных условий. Формулировка п.1 ст.428 ГК о том, что сторона вынуждена присоединиться к предложенной проформе «в целом», не означает, что наличие в договоре отдельных нестандартизированных условий, которые были индивидуально согласованы или включены исключительно в данный конкретный договор, блокирует возможность признать заключенный договор в остальной части договором присоединения. Иначе было бы просто затруднительно найти хотя бы один договор присоединения в хозяйственной практике. Так, например, в договоре потребительского кредита или вклада по индивидуальному согласованию с потребителем определяется размер кредита или вклада, а также нередко срок договора. В договоре страхования также ряд условий договора определяется не стандартной проформой, а с учетом конкретных обстоятельств, связанных с особенностями заключения именно данного конкретного договора и пожеланий страхователя (франшиза, страховая сумма и т.п.). Соответственно, в таких ситуациях судам следует применять правила о договоре присоединения к тем условиям, которые были стандартизированы и не применять к условиям, которые не были стандартизированы или, более того, были индивидуально согласованы (п.2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 147). Тем не менее, чем больше в договоре индивидуально-определенных и нестандартизированных условий, тем больше оснований лишать договор статуса договора присоединения в целом, так как превалирование индивидуально-определенных условий означает, что у сторон были более или менее равноправные возможности влиять на содержание договора и никакой вынужденности принятия предложенных стандартных условий не было.
Во-вторых, сам по себе факт формального предоставления возможности выдвижения своих возражений по тексту договора до его заключения не может лишать договор статуса договора присоединения, если все или подавляющее большинство разногласий было в итоге отвергнуто, и предоставление такой возможности носило скорее формальный характер. В обратном случае правила о договорах присоединения будут легко обходиться имитацией переговоров.
В-третьих, тот факт, что присоединение к предложенной проформе было вынужденным, а индивидуальные переговоры были заблокированы, должен доказываться присоединившейся стороной. Доказать это обстоятельство можно, представив соответствующую переписку, указывающую на безуспешные попытки добиться урегулирования разногласий, или доказательства, подтверждающие, что сторона, предложившая проформу, заранее исключала для себя какие-то либо индивидуальные переговоры по стандартизированным условиям. Если такие доказательства представлены не будут, и суду будет очевидно, что контрагент присоединился к предложенной проформе, даже не попытавшись настоять на изменении соответствующих условий, применять защиту от несправедливых договорных условий нельзя.
В-четвертых, квалификация договора в качестве договора присоединения есть вопрос факта, а не права. Иначе говоря, для такой квалификации требуется анализировать конкретные фактические обстоятельства заключения договора, а не искать в законах указание на то, что переговоры по заключению данного договора исключены. Этот подход был в итоге поддержан и в судебной практике (п.3 и 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 146, п.9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16). При этом, конечно же, если закон применительно к тому или иному виду договора прямо исключает ведение переговоров и предписывает лишь возможность присоединения к разработанной одной из сторон проформ, это свидетельствует в пользу признания заключенного договора договором присоединения.
1.5. Представляется, что критерий вынужденности присоединения должен применяться дифференцированно, в зависимости от того, является ли присоединившееся лицо предпринимателем или нет. Это не вытекает из буквы п.1 ст.428 ГК, но следует из общих принципов регулирования договорных отношений, требующих дифференцированного отношения к допустимости патерналистских по своему характеру ограничений свободы сугубо коммерческих договоров, с одной стороны, и иных (в том числе потребительских) договоров, с другой.
Если за защитой по п.2 ст.428 ГК обращается лицо, не являющееся предпринимателем, критерий вынужденности присоединения должен пониматься в облегченном виде. Достаточно доказать, что индивидуальные переговоры с данным конкретным контрагентом, предложившим свою проформу контракта, были невозможны и присоединяющаяся сторона была лишена возможности существенно влиять на текст данной проформы. Тот факт, что на рынке существует полноценная конкуренция и ничто не мешало присоединившей стороне обратиться к другому контрагенту и тем самым избежать принятия соответствующего несправедливого условия, не имеет применительно к таким случаям особого значения. Подобная ситуация имеет место в частности в ситуации, когда речь идет о потребительском договоре, в котором потребитель практически всегда выступает в качестве слабой стороны.
Если же за защитой по ст.428 ГК обращается предприниматель, ситуация несколько отличается. Патернализм в отношении предпринимателей хотя и теоретически допустим, но должен быть максимально ограничен. Блокирование судом свободы договора в целях защиты интересов предпринимателя, добровольно присоединившегося к предложенной договорной проформе, в сколько-нибудь интенсивном формате противоречит сути коммерческой деятельности, осуществляемой профессиональным предпринимателем на свой страх и риск, может существенно нарушить конституционный принцип свободы договора и повлечь дестабилизацию договорных связей.
Из этого следует, что фактор вынужденности присоединения применительно к присоединившемуся предпринимателю должен толковаться более жестко. Одного лишь факта того, что переговоры по тексту договора были заблокированы, недостаточно для того, чтобы предприниматель считался слабой стороной договора и заслуживал патерналистской опеки со стороны государства. Суд при оценке фактора вынужденности присоединения должен оценить, мог ли коммерсант относительно легко избежать принятия предложенных условий, заключив аналогичный договор с иным контрагентом при наличии высокой конкуренции на данном рынке и вариативности встречающихся на рынке договорных условий соответствующего вида. Если коммерсант по каким-то причинам (в силу своего коммерческого просчета или легкомыслия) этого не сделал и принял предложенную ему проформу, судам следует склоняться к констатации отсутствия фактора вынужденности присоединения.
При применении ст.428 ГК в целях защиты коммерсанта в полной мере следует учитывать положение п.10 Постановления Пленума ВАС от 14 марта 2014 года, согласно которому при оценке оснований для применения защиты от несправедливых договорных условий суд в частности «определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д.».
2. Пункт 2 предусматривает основное наполнение правового режима договора присоединения. При заключении такого договора присоединившаяся к предложенной договорной проформе сторона может потребовать расторжения или изменения договора, если его содержание, хотя и соответствует закону, но лишает присоединившуюся сторон «прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора». По сути, речь идет о так называемых несправедливых условиях договора. Именно так подобные условия принято обозначать в европейском контрактном праве (unfair contract terms).
2.1. При этом следует предостеречь суд от механического применения положений пункта 2 данной статьи. Тот факт, что в договоре присоединения содержится условие, формально соответствующее гипотезе данной нормы (нетипичное условие договора и условие об ограничении ответственности), не означает, что такое условие является по определению несправедливым и дает право на подачу иска о расторжении или изменении договора. Суд должен анализировать конкретное условие качественно и с учетом всего комплекса договорных условий, природы договора в целом и иных обстоятельств. Договор может не предусматривать какое-то право присоединившей стороны, которое «обычно предоставляется по договорам такого вида», или содержать условие об ограничении ответственности, но это само по себе отнюдь не означает, что содержание договора является несправедливым. Нетипичное содержание договорных условий может быть предопределено спецификой соответствующего договора и структурой предусмотренных им прав и обязанностей в целом. Предел возмещения убытков может быть не очень низким, учитывать специфику данного конкретного договора, или ответственность присоединяющейся стороны также может быть ограничена. С учетом этого важно учитывать, что и нетипичное условие договора, и условие об ограничении ответственности признается несправедливым только на основе анализе его содержания в контексте иных положений договора, его природы и целей. Определение несправедливости договорных условий есть процесс сугубо оценочный, зависит от конкретного контекста фактических обстоятельств и требует вовлечения судебного усмотрения. Одно и то же условие может быть признано несправедливым в контексте одного договора с определенной структурой прав и обязанностей и одновременно вполне справедливым в ином контексте.
Как было отмечено в п.10 Постановления Пленума ВАС №16 от 14 марта 2014 года «при рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела». Суд при оценке спорного условия в качестве несправедливого должен оценивать среди прочего возможные экономические резоны, оправдывающие включение этого условия в договор с точки зрения принятых стандартов честной деловой практики, принципа добросовестности и экономических резонов.
Судам следует ориентироваться на следующее определение несправедливых договорных условий в контексте ст.428 ГК: «условия, являющиеся явно обременительными для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон» (п.9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16). Можно принять во внимание и то определение, которое дают несправедливым договорным условиям (unfair contract terms) Модельные правила европейского частного права (ст.II.-9:405): «условия, применение которых вопреки требованиям добросовестности и честной деловой практики ведет к чрезвычайному отклонению от принятых в коммерческой деятельности стандартов».
В качестве примера такого контекст-ориентированного подхода к применению п.2 ст.428 ГК можно привести следующий отрывок из п.9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16: «…При оценке несправедливости договорных условий суд должен оценивать все обстоятельства дела. В частности, при рассмотрении спора о взыскании убытков, причиненных нарушением договора, суд может с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий не применить условие договора об ограничении ответственности должника-предпринимателя только случаями умышленного нарушения договора с его стороны или условие о том, что он не отвечает за неисполнение обязательства вследствие нарушений, допущенных его контрагентами по иным договорам. Также с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий в целом может быть признано несправедливым и не применено судом условие об обязанности слабой стороны договора, осуществляющей свое право на односторонний отказ от договора, уплатить за это денежную сумму, которая явно несоразмерна потерям другой стороны от досрочного прекращения договора».
2.2. При этом при оценке справедливости договорных условий судам следует дифференцированно относиться к ситуациям, когда за защитой обращается предприниматель, и случаям, когда к ст.428 ГК апеллирует лицо, не осуществляющее предпринимательскую деятельность. Коммерческая деятельность осуществляется, как уже отмечалось, на свой страх и риск, а коммерсанты за исключением особо вопиющих случаев не заслуживают патерналистской опеки. Просчеты коммерсантов в оценке адекватности принимаемых условий по общему правилу исправляться судами за счет средств налогоплательщиков не должны. Соответственно, одно и то же условие может оцениваться как явно несправедливое в контексте, например, потребительского договора и при этом восприниматься судами относительно спокойно в контексте договора сугубо коммерческого. Критический уровень аномальности и несбалансированности условий, оправдывающий ограничение свободы договора на основании ст.428 ГК, может и должен зависеть от того, направлено ли вторжение суда на защиту интересов некоммерческого субъекта оборота (в том числе потребителя), с одной стороны, либо профессионального предпринимателя, как правило, способного адекватно оценить существо добровольно принимаемых им договорных условий, с другой стороны.
2.3. Положения п.2 ст.428 ГК рассчитаны прежде всего на судебный контроль справедливости так называемых «периферийных» условий договора и не должны применяться к оценке справедливости условий о цене и основном предмете договора. Этого же подхода придерживаются и Модельные правила европейского частного права (п.2 ст.II.-9:406). Цена и иные параметры предмета договора – это то, что любой даже самый ограниченно рациональный потребитель способен оценить на предмет адекватности своим интересам. Соответственно, судейский патернализм в отношении таких условий не оправдан. Ценовой контроль или вторжение суда в оценку адекватности самого предмета договора будет явно неконституционным и избыточным вторжением государства в сферу свободной рыночной экономики. Для отдельных радикальных ситуаций несоразмерности цены, возникшей в результате заключения договора в условиях стечения тяжелых обстоятельств, существует норма ст.179 ГК об оспаривании кабальных сделок.
В то же время судебный контроль условий о предмете договора и цене может быть в исключительных случаях допущен в отношении потребительских договоров, если соответствующие условия договора изложены крайне запутанно и нетранспарентно, и имеются признаки того, что коммерсант попытался недобросовестно эксплуатировать ограниченную рациональность потребителя. В частности, именно поэтому имеются достаточные основания для блокирования условий потребительских договоров кредита, искусственно и без достаточных экономических оснований дробящие возлагаемое на заемщика финансовое бремя за счет введения разнообразных комиссий.
2.4. Что касается самого механизма защиты присоединяющейся стороны, то тут п.2 ст.428 ГК говорит о праве присоединившейся стороны обратиться в суд с иском о расторжении или изменении договора. Следует заметить, что упомянутое в п.2 ст.428 ГК право на расторжение договора является своего рода недоразумением. Вряд ли можно предположить, что такой иск будет когда-то подан. Если сторона заключила договор, содержащий несправедливые условия, значит ее данный договор в целом нужен (за вычетом спорного условия). Соответственно, куда более адекватна вторая опция – право на иск об изменении договора. В таком случае истец будет требовать изменения договора посредством модификации несправедливого условия или его полного исключения из договора.
2.5. При этом возникает проблема следующего свойства. Суд может длиться продолжительное время, а по общим правилам действия решений об изменении договора (преобразовательных решений) договор будет считаться измененным с момента вступления в силу судебного решения. К моменту вынесения решения при этом договор мог быть давно исполнен. В этой связи в редакцию ст.428 ГК, вступившую в силу с 1 июня 2015 года, было добавлено указание на то, что при изменении договора по судебному решению он будет считаться измененным с момента заключения договора (то есть ретроспективно). Также в законе теперь указано, что при расторжении договора присоединения по суду по правилам ст.428 ГК он будет считаться недействующим с момента его заключения.
2.6. В то же время очевидно, что предусмотренный в п.2 ст.428 ГК механизм судебного изменения договора (даже с учетом его ретроспективного действия) не вполне удобен для защиты присоединившийся стороны договора. Этой стороне требуется возбуждать судебный процесс и укладываться в срок исковой давности. В то же время несправедливое условие может касаться какого-то аспекта взаимоотношений, который может себя проявить на поздних этапах договорных отношений (например, ограничение размера ответственности, условия о дополнительных основаниях освобождения от ответственности, условия о последствиях расторжения договора и т.п.), а при этом договор может быть рассчитан на длительный срок. Реально спорное условие договора может заявить о себе через 3, 4, 5 и более лет после заключения договора. Вынуждать присоединившуюся стороны заранее, предвосхищая столкновение с применением несправедливого условия в будущем и не имея никаких гарантий того, что такое столкновение когда-то в принципе произойдет, превентивно идти в суд с иском об изменении договора из-за риска пропустить срок давности крайне несправедливо и не соответствует принципу процессуальной экономии. Поэтому важно, чтобы у присоединившейся стороны была и иная возможность защиты: при попытке применения против нее несправедливого условия договора присоединения в суде она должна иметь возможность сослаться на несправедливость условия в формате возражения и попросить суд заблокировать применение такого условия по правилам ст.10 ГК (отказ в защите права в случае злоупотребления оным). И, действительно, попытка использовать в суде ссылку на явно несправедливое договорное условие, появившееся в договоре в результате злоупотребления свободой договора, является очевидным злоупотреблением правом и должна влечь отказ в защите права, основанного на таком условии. В этой связи не может не радовать, что на такую возможность прямо указывает п.9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16. В последнее время этот более облегченный порядок защиты стороны от навязанных ей несправедливых условий поддерживается и в практике нижестоящих судов. По сути, аналогичный подход отражен и в ст.II.-9:408 Модельных правил европейского частного права: предложенные одной из сторон и не согласованные с другой стороной несправедливые условия просто не обязательны для последней; какая-либо судебная процедура оспаривания или изменения таких условий не предусмотрена.
2.7. Применительно к потребительским договорам механизм защиты от навязанных несправедливых условий по правилам п.2 ст.428 ГК начинает явным образом конфликтовать с механизмом, который многие годы выводился судебной практикой из толкования в п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей. Согласно данной норме являются недействительными условия потребительского договора, ограничивающие права потребителя по сравнению с тем, как они определены в нормах потребительского законодательства. В силу буквального значения данной нормы мы имеем не механизм ex post контроля свободы договора на основе судейского усмотрения, а положение о том, что все нормы потребительского законодательства императивны в смысле невозможности отступления от них в сторону ухудшения прав потребителя (т.н. односторонне императивные нормы). В то же время судебная практика долгое время толковала норму п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей фактически расширительно, видя в ней правовое основание для защиты потребителя от навязывания ему условий, пусть и формально законных, но явно несправедливых (Определения Верховного Суда РФ от 14.04.2015 N 78-КГ15-3, от 23 декабря 2014 г. N 80-КГ14-9; п.3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. №146; Постановления Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2009 года №8274/09, от 2 марта 2010 г. №7171/09, от 14 февраля 2012 г. №12416/11).
До недавнего времени условия договора с потребителем, нарушающие п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей, считались ничтожными. Но со вступлением в силу 1 сентября 2013 года новой редакции ст.168 ГК ситуация стала менее однозначной. Согласно данной статье сделка, противоречащая закону, по общему правилу является оспоримой. Ничтожной же она является, только если одновременно посягает на публичные интересы и интересы третьих лиц. Как в этих условиях относиться к запрету на ухудшение прав потребителя в п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей, стало не совсем понятно. В Постановлении Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 года №25 этот вопрос также прямо не разрешен. В п.75 данного постановления указано, что сделка, нарушающая прямой законодательный запрет, является ничтожной. Остается вопрос, можно ли считать таким запретом положение п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей о том, что условия, ухудшающие права потребителя, признаются недействительными. Думается, на этот вопрос следует ответить утвердительно и представляется разумным продолжать применять к условиям потребительского договора, нарушающим букву п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей (то есть условиям, противоречащим потребительскому законодательству), режим ничтожности. Возложение на потребителя бремени возбуждения судебного процесса о превентивном оспаривании того или иного незаконного пункта договора с риском пропустить короткий годичный срок давности по таким искам абсолютно неоправданно, особенно в условиях, когда договор может быть долгосрочным (например, ипотека), а спорное условие — регулировать вопросы, актуализация которых может произойти в очень нескором будущем.
Если в итоге судебная практика воспримет именно такой подход в отношении толкования п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей при включении в договор незаконных условий, останется ответить на вопрос, целесообразно ли продолжать применять аналогичный режим ничтожности и в отношении формально законных, но несправедливых условий потребительского договора, как это было принято ранее. Если судебная практика пойдет в итоге по такому пути, у потребителя, которому навязано формально законное, но несправедливое условие, будет выбор: он может обратиться в суд с иском об изменении договора по ст.428 ГК или заявить в ходе рассмотрения любого договорного спора, в котором будет поставлен вопрос о применении спорного условия, о его ничтожности.
При этом в принципе такая альтернативность средств защиты потребителя не вполне удачное решение. Если практика судов общей юрисдикции воспримет подход, закрепленный в п.9 Постановления Пленума ВАС от 14 марта 2014 года №16 и будет допускать ссылку на несправедливость формально законных условий договора присоединения в формате возражения по ст.10 ГК (то есть будет снимать бремя подачи иска об изменении договора), то статьи 428 ГК как инструмента защиты потребителя от навязывания ему формально законных, но несправедливых условий будет вполне достаточно. В таком случае вполне можно будет вернуть толкование п.1 ст.16 Закона о защите прав потребителей к его буквальному значению и перестать применять его для целей борьбы с формально законными, но явно несправедливыми условиями потребительского договора.
3. Пункт 3 ст.428 ГК имеет большое практическое значение. Фактически он расширяет сферу применения предусмотренной в п.2 ст.428 ГК механики защиты от навязывания несправедливых договорных условий и распространяет ее за рамки договоров присоединения. Согласно данному пункту требовать изменения договора в части несправедливых договорных условий можно и тогда, когда договор не является договором присоединения. Достаточно доказать, что а) условия были сформулированы одной из сторон и не были предметом индивидуального согласования, б) договор заключался в условиях явного неравенства переговорных возможностей, из-за которого в) одна из сторон была поставлена в положение, затрудняющее ей согласование иного содержания соответствующих условий. Если сравнить критерии применения положений п.3 ст.428 ГК с определением договора присоединения, становится очевидным, что основное отличие гипотезы данной нормы от гипотезы п.1 ст.428 ГК о договоре присоединения состоит в отсутствии необходимости доказывать стандартизированность предложенной договорной проформы. Сторона, которая была вынуждена принять предложенный другой стороной проект договора и лишена возможности вести по нему полноценные переговоры, может апеллировать к ст.428 ГК и тогда, когда сам проект разработан специально для этой конкретной сделки и не был стандартизирован.
3.1. Пункт 3 ст.428 ГК вряд ли применим к потребительским договорам, так как последние практически всегда являются договорами присоединения (то есть заключаются на основании стандартной проформы договора) и в полной мере подпадают под гипотезу п.1 ст.428 ГК.
3.2. Согласно норме п.3 ст.428 ГК для ее применения требуется доказать наличие «явного неравенства переговорных возможностей». В принципе, этот же критерий подразумевается и в п.1 ст.428 ГК в отношении договора присоединения, вытекая из критерия вынужденности принятия предложенных условий. Но в п.3 ст.428 ГК он проявляется в явной форме.
При оценке неравенства переговорных возможностей при заключении непотребительских договоров следует учитывать возможную существенную асимметрию информированности, подавляющую рыночную власть одной из сторон и отсутствие или ограниченность конкуренции на рынке, а также чрезвычайность обстоятельств заключения договора, лишавшую одну из сторон возможности реально вести переговоры. При этом сам факт того, что один контрагент представлял собой крупную корпорацию, а другой – небольшую фирму, недостаточен для признания явного неравенства переговорных возможностей, если на рынке наблюдается конкуренция, отсутствует фактор существенной асимметрии информированности и фактор чрезвычайности обстоятельств заключения договора. В равной степени один лишь факт того, что сторона, предложившая проект договора, отказывалась принимать и обсуждать возражения другой стороны и вести полноценные переговоры, также сам по себе не означает, что имеет место явное неравенство переговорных возможностей и в договорных отношениях присутствует слабая сторона.
3.3. При определении оснований для применения п.3 ст.428 ГК к сугубо коммерческим или иным непотребительским договорам судам следует исходить из следующего алгоритма анализа: чем более выраженным было неравенство переговорных возможностей, тем меньший порог несправедливости спорного условия требуется для того, чтобы суд вмешался и ограничил свободу договора, и, наоборот, чем более равными были переговорные возможности сторон, тем более серьезной должна быть несправедливость и аномальность спорного условия, чтобы оно было заслуженно изменено (заблокировано) судом. Такой гибкий подход, доминирующий в зарубежном праве, позволяет адекватно реагировать на злоупотребления свободой договора, не переходя при этом грань, за которой начинается дестабилизация оборота и существенное попрание конституционного принципа свободы договора.
При этом в отношении п.3 ст.428 ГК в полной мере применимо то, что было отмечено выше о необходимости осторожного применения этого инструмента ex post ограничения свободы договора в целях защиты предпринимателя. Для оправдания судебного вторжения и ограничения сугубо коммерческого договора при любом соотношении переговорных возможностей несправедливость соответствующего условия должна быть особенно очевидной и не должна оставлять сомнения в отсутствии какого-либо коммерческого и рационального основания для его включения в договор.
3.4. Наиболее типичная ситуация, в которой может применяться п.3 ст.428 ГК, возникает при заключении договора государственных закупок. Коммерсант, заключивший договор государственных закупок, может апеллировать к ст.428 ГК, так как здесь сочетается фактор невозможности индивидуального согласования условий договора, которые прилагаются к конкурсной документации, и фактор неравенства переговорных возможностей. Последнее связано с тем, что коммерсант, участвующий в торгах, как правило, имеет ограниченные возможности заключить аналогичный договор с другими контрагентами, что особенно очевидно с четом структуры российской экономики. Количество предложений в этой сфере достаточно ограничено и коммерсант, ведущий коммерческую деятельность в соответствующей сфере, как правило, испытывает затруднения в поиске иного государственного или иного сопоставимого заказчика, готового предложить более сбалансированные условия.
3.5. В случае заключения договора, не являющегося договором присоединения, но соответствующего критериям, описанным в п.3 ст.428 ГК, слабая сторона договора может (также как и в случае с обычным договором присоединения) вместо подачи иска об изменении договора защищаться против применения несправедливого условия посредством возражения в ходе того или иного судебного процесса со ссылкой на ст.10 ГК (п.9 Постановления Пленума ВАС от 14 марта 2014 года №16).
3.6. При этом тот факт, что в силу положений п.1 и п.3 ст.428 ГК судебный контроль справедливости договорных условий обусловлен квалификацией заключенного договора в качестве договора присоединения или договора, заключенного на индивидуально несогласованных условиях в ситуации неравенства переговорных возможностей, не означает, что суд не может заблокировать несправедливые условия договора и в иных случаях. Но для того, чтобы суд ограничил свободу договора, заключенного равноправными контрагентами (особенно коммерсантами) при отсутствии каких-либо явных признаков вынужденности согласия одной из сторон, должны иметься не просто несправедливые, а воистину аномальные условия, не оставляющие никаких сомнений в том, что разумные участники оборота в отсутствие каких-либо пороков воли такие условия никогда бы не приняли. В подобных случаях свобода договора может быть ограничена на основании общих правил ст.10 ГК (запрет на злоупотребление правом) или ст.169 ГК (ничтожность сделок, нарушающих основы нравственности). Например, положение коммерческого договора подряда, согласно которому внесение всей оплаты за выполненные подрядчиком работы ставится под отлагательное условие (в особенности зависящее от самого заказчика) и подрядчик оказывается в положении вечного ожидания наступления условия для оплаты, настолько вопиюще несправедливо и аномально, что оно может быть заблокировано судом даже тогда, когда не доказаны условия для применения ст.428 ГК. Такая же реакция судов может легитимно воспоследовать и в отношении условия договора, заранее объявляющего правомерными любые формы недобросовестного поведения контрагента при исполнении договора; лишающего кредитора права требовать расторжения договора (или отказаться от него) при любой по продолжительности просрочке должника в исполнении своего обязательства, и т.п.
Отличительные черты категории «Слабая сторона в гражданском правоотношении» Текст научной статьи по специальности «Право»
Волос Е.П.
отличительные черты категории «слабая сторона в гражданском
ПРАВООТНОШЕНИИ»
Цель: Выявление и исследование основных отличительных черт, позволяющих определить «слабую сторону» в гражданском правоотношении.
Методология: Использовались методы анализа и обобщения, формально-логический, сравнительно-правовой и историко-правовой методы.
Результаты: В статье на основе анализа российского и зарубежного законодательства, практики его применения, а также научных точек зрения предложена система признаков «слабой стороны» в гражданском правоотношении: экономические, организационные возможности; слабая переговорная сила; неопытность, отсутствие профессионализма в сфере заключения договора, а равно правовая некомпетентность или необразованность; некомпетентность в технических вопросах заключения соглашения; нужда при заключении договора, в том числе тяжелое материальное положение и иные тяжелые жизненные обстоятельства; повышенная заинтересованность во вступлении в гражданское правоотношение; злоупотребление правом со стороны контрагента и другие.
Новизна/оригинальность/ценность: Статья обладает высокой научной ценностью, поскольку является одной из первых попыток построения системы признаков слабой стороны в гражданском правоотношении.
Ключевые слова: слабая сторона, гражданское правоотношение, признаки слабой стороны, стороны гражданского правоотношения.
Volos E.P.
THE DISTINCTIVE FEATURES OF CATEGORY «wEAK PARTY IN CIVIL LEGAL RELATIONSHIP»
Purpose: Revelation and researching of main distinctive features, which let to define the weak party in civil legal relationship.
Methodology: There were used methods of analysis and generalization, formal-logical, comparative-legal and historical-legal in this article.
Results: The article was based on the analysis of the Russian and foreign legislation, its implementation, as well as scientific point of view, a system^s features of weaker party in civil legal relations: economic, organizational capacity; weak bargaining power; inexperience, lack of professionalism in the field of the contract, as well as legal incompetence or ignorance; incompetence in technical matters of the agreement; need at the conclusion of the contract, including the difficult financial situation and other difficult life circumstances; increased interest in joining the civil matter; abuse of the right of the counterparty, and others.s features in civil matter.
Keywords: weak party, civil matter, the features of the weak party, parties of a civil matter.
Термин «слабая сторона» всё более основательно входит в современную цивилистику. Разрабатываются понятие «слабой стороны», ее признаки, выделяются случаи необходимости особого правового регулирования отношений с ее участием, разрешаются некоторые частные вопросы, например, проблемы защиты слабой стороны в каком-либо договорном правоотношении. Вместе с тем приходится констатировать, что проблема определения слабой стороны далека от разрешения, что обосновывает актуальность дальнейших научных разработок в данном направлении.
Еще И.А. Покровский утверждал, что защита необходима экономически слабой стороне от эксплуатации ее неопытности, нужды, легкомыслия, злоупотребления доверием и тяжелой жизненной ситуацией стороной экономически сильной.
Более того, ученый отмечал, что сторона должна быть слабой по своему имущественному положению. В силу вышеуказанных отягощающих обстоятельств слабая сторона заключает невыгодный для себя договор [13]. Как будет показано ниже, экономический признак является самым распространенным в определении слабой стороны, причем как в научной литературе, так и судебной практике. Следовательно, идею И.А. Покровского, озвученную еще в конце XIX века, трудно переоценить.
По мнению И.Б. Новицкого, слабая сторона должна испытывать безудержный эгоизм со стороны контрагента, который может осуществляться во исполнение и поддержание интересов последнего. Контрагент может вкладывать в договор какое угодно содержание, тем самым обеспечивая
себе выгоду, и вправе «не раскрывать глаз противнику, не умеющему должным образом блюсти свой интерес» [12]. В современной науке гражданского права можно также найти истоки вышеуказанных положений, разработанных более века назад. Так, зачастую контрагент, преследуя свои интересы, не предоставляет полную информацию о своей деятельности и составляет договор в одностороннем порядке, разумеется, вкладывая в его содержание невыгодные условия для слабой стороны соглашения. Однако стоит оговориться, что некоторые критерии «слабости» субъекта из предложенных И.Б. Новицким обладают большой абстрактностью (например, безудержный эгоизм), и их предполагаемое использование в практической деятельности будет осложнено.
Одним из первых в современной отечественной цивилистике о слабой стороне писал В.В. Ви-трянский. Сопоставляя кредиторов и должников, он утверждал, что в силу профессионального статуса и материального положения, а также других обстоятельств один участник договорного правоотношения не располагает возможностями оказывать воздействие на контрагента в целях вытекающего из договора обязательства. Однако вторая сторона, имея все реальные возможности, в состоянии диктовать партнеру свою волю по договору [10]. Приведенный подход тесно взаимосвязан с судебной практикой. Так, например, истица обратилась с иском к банку о признании недействительным условия кредитного договора — о взыскании комиссии за выдачу кредита. В свою очередь суд определил, что заемщик является экономически слабой стороной в данном правоотношении, нуждается в защите своих субъективных прав, заключив типовой договор с банком, и, таким образом, не имея возможности повлиять на его условия (Определение Верховного Суда РФ от 23.12.2014 № 80-КГ14-9).
В законодательстве не используется термин «слабая сторона», хотя ряд правовых актов предоставляет особую защиту отдельным категориям лиц. Анализ таких актов позволяет выявить некоторые признаки «слабости» в гражданском правоотношении. Наиболее яркий пример: потребитель, которому законодатель предоставляет дополнительные права ввиду того, что он не обладает достаточной информацией о своих правах, качестве товара (работы, услуги), продавце (исполнителе) и т. п., не может влиять на установление цены договора, его в большинстве случаев несложно ввести в заблуждение и т. д.
Наиболее системное представление о слабой стороне в гражданском правоотношении предло-
жил Е.В. Вавилин. По его мнению, сложившаяся судебная практика, а также сформировавшиеся подходы различных авторов позволяют выделить четыре позиции, с которых можно оценить слабую сторону. Во-первых, слабой стороной может выступать должник в гражданско-правовом обязательстве. Он несет бремя совершения тех или иных обозначенных действий в пользу другого лица. Такая позиция названа лексической (номинативной). Во-вторых, с другой стороны, слабой стороной является кредитор в правоотношении, который наделяется соответствующими правомочиями по защите своих прав. Подобный подход определен как формальный (нормативный). В-третьих, возможна точка зрения, которая обозначена как договорная: слабая сторона — это участник, обладающий меньшей экономической базой, статусными возможностями по сравнению с контрагентом. В-четвертых, в силу «организационного» подхода слабой стороной в обязательстве должна быть признана та, которая имеет субъективное право, однако формы и способы его реализации, а также предусмотренный нормативно-правовыми актами механизм осуществления этого права в определенном правоотношении нуждается в совершенствовании [11].
Представляется, что каждый рассматриваемый подход в той или иной степени способен решать конкретные теоретические и практические задачи. Например, четвертая позиция должна быть воспринята законодателем как важность проведения мероприятий по совершенствованию законодательства в целях создания механизмов реального (фактического) осуществления субъективных гражданских прав слабой стороной в гражданском правоотношении.
Предлагая определение слабой стороны, Е.В. Вавилин отмечает, что слабую сторону в гражданско-правовом договоре условно следует определять как участника договорных обязательств, который располагает значительно меньшим запасом определенных ресурсов, а именно: организационными, материальными, профессиональными, информационными и другими конкурентными, которые имеют значение для формирования, осуществления и защиты субъективного права в сравнении с контрагентом [11].
Д.В. Славецкий предлагает закрытый перечень признаков слабой стороны, рассматривая только четыре определяющих фактора: повышенную заинтересованность одного из субъектов договора в заключении договора по сравнению с его контрагентом, отсутствие полной информации о деятельности контрагента, неосведомлен-
ность о правах, обязанностях и ответственности участников правоотношений, необдуманность решения. Также он утверждает, что признаки слабой стороны могут проявляться в договорных отношениях по-разному: все вместе, по одному или в различных комбинациях [14]. Представляется, что мнение о закрытости подобного перечня несколько спорно и требует уточнений. Часть из них будет предложена ниже при рассмотрении других точек зрения на вопрос.
Еще один оригинальный критерий для признания слабой стороны предложен В.А. Бабаковым. Он утверждает, что таким субъектом должно признаваться государство, особенностью участия в правоотношениях которого является то, что его интересы представляются определенными физическими лицами, «чьи фактические интересы далеко не всегда совпадают с целями, реализуемыми государством» [9].
В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О свободе договора и ее пределах» также указаны некоторые случаи, когда одна из сторон договора является слабой. Во-первых, если договор содержит условия, которые явно обременительны для одной из сторон, и имеет место нарушение баланса интересов стороны в ее отношении; в данном положении подразумеваются несправедливые договорные условия. Во-вторых, если сторона находится в таком положении, которое затрудняет согласование условий договора. В последнем случае можно привести пример о слабых переговорных возможностях слабой стороны в связи с недостатком знаний в области заключения договоров, информации, времени; территориальной удаленностью сторон и другими обстоятельствами.
Признаки слабой стороны были в центре внимания и некоторых зарубежных исследований. Так, ученые, изучающие право Европейского Союза, предлагают считать слабой стороной держателя страхового полиса (лицо, в фактическом владении которого страховой полис, застрахованное лицо, платящее страховые взносы), бенефициара (лицо, в отношении которого осуществляется доверительная собственность), потребителя, а также работника по найму, имеющих право обратиться с иском к другой стороне в тот суд, к которому эта сторона принадлежит по месту жительства или который наиболее предпочтителен для слабой стороны [8]. Полагаем, что предложенная дефиниция может быть использована для решения определенных правоприменительных задач. Прежде всего, она акцентирует внимание на месте обращения слабой стороны в суд, таким образом,
представляется актуальной для процессуального права, а также международного частного права. С точки зрения материального гражданского права, данное определение должно быть оценено критически, в частности, из-за того, что его авторы ограничивают возможность признания какого-либо субъекта слабой стороной лишь несколькими договорами.
Среди критериев признания субъекта слабой стороной есть и такой, который связан с неясностью условий договора, заключаемого с контрагентом, этот договор составляющим. Еще со времен римского частного права известно правило «Contra proferentem»: неясное условие договора толкуется против стороны, которая это условие предложила. Так, во многих зарубежных государствах принято, что положение договора трактуется против стороны, составляющей договор, в тех случаях, когда условие сделки выражено непонятным языком или двусмысленно.
Приведенное правило нашло отражение и в российской судебной практике: Высший Арбитражный Суд в Постановлении Пленума «О свободе договора и ее пределах» определил, что в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.
Судебные органы Израиля выделяют в своих постановлениях следующие признаки, присущие потребителю — стороне договора, являющейся слабой в договоре: правовая некомпетентность, необразованность, слабые переговорные возможности, ограничение в дееспособности, наличие имущества под залогом во исполнение обязательства. Принимая во внимание одно или несколько указанных условий, контрагент таким образом может оказывать давление на потребителя и заключать невыгодный последнему договор [6]. Перечисленные признаки также требуют уточнения. Так, физические и / или психические недостатки лица могут проявляться по-разному, и далеко не все из них можно признать основанием для определения слабой стороны.
Цивилисты во Франции отмечают, что слабая сторона обязательно должна являться клиентом крупной организации [5] и быть так называемым непрофессионалом в договоре [3]. Представляется, что французские авторы в данном случае имели в виду следующее. Слабая сторона — это та, которая по сравнению с контрагентом (про-
фессионалом) не заключает подобные договоры постоянно и является некомпетентной в рассматриваемой сфере, что служит впоследствии дальнейшему превосходству контрагента.
Недостатком предложенного определения является термин «крупная организация», который, во-первых, нельзя отнести к конкретным. Действительно, из работ цивилистов Франции невозможно точно понять, что они имели в виду под «крупной организацией» для целей определения ее в качестве сильной стороны. Во-вторых, критерий крупной организации в качестве контрагента слабой стороны далеко не всегда обоснован как в теоретическом, так и в практическом смысле. Например, потребитель, согласно законодательству Российской Федерации и Французской республики, всегда будет слабой стороной вне зависимости от того, вступает ли он в договорные отношения с «крупной организацией» или, например, с субъектом малого предпринимательства и даже микропредприятием. Так же непонятным является признак «крупной организации», если смоделировать ситуацию вступления в гражданские правоотношения двух крупных предприятий, например, при заключении договора субъектами, каждый из которых в своей сфере выступает хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке. В таком примере, очевидно, не будет слабой стороны, несмотря на присутствие критерия «крупной организации».
Другие зарубежные авторы выделяют такой признак слабости в договорных отношениях между сторонами, как существование своего рода «страха» неполноценности слабой стороны перед контрагентом. При этом слабость может быть умственно-психической, технической или экономической [1].
Во-первых, об экономической слабости следует говорить, когда, к примеру, контрагент имеет сильную финансовую позицию и занимает доминирующее положение на рынке. Во-вторых, рассматривая слабость стороны в техническом аспекте, следует отметить, что, как правило, имеют место трудность и невозможность понимания договоров; профессионал составляет договор в одностороннем порядке, так как зачастую нет возможности вести переговоры, потребителю не хватает информации и времени, чтобы на равных обсудить условия договора. Раскрывая сущность понятия «умственно-психическая слабость», стоит обратить внимание, что она может быть применима, когда лицо является нетрудоспособным, например, инвалидом, который не способен осоз-
навать действительность и реализует права и несет обязанности через опекуна (попечителя).
К признакам экономической и переговорной слабости примыкает такая характеристика, как техническая некомпетентность при составлении и заключении соглашения сторон, которая также рассматривается как критерий слабой стороны в зарубежной цивилистической науке. Так, одним из зарубежных авторов приводится такой пример. Заключен договор между владельцем автомобильного завода и государственной торговой организацией. Очевидно, «дальновидным предпринимателем» едва ли можно назвать первую указанную сторону договора, так как в данном случае слабая сторона не компетентна в технических вопросах оформления договора [4].
Показательно, что высказанное мнение полностью подтверждается практикой судов. Например, по одному из дел суд одного европейского государства постановил следующее: имел место спор между банком (истец) и заемщиком (ответчик) по поводу неправомерного сбора пошлины за пользование кредитной картой. Спор был решен в пользу слабой стороны — истца, так как именно технически договор был оформлен неверно: имелись пробелы в тексте, заполненные от руки, применялись разнообразные шрифты [2]. Можно сделать вывод, что одним из критериев признания стороны в договоре слабой является некомпетентность в технических вопросах оформления договора. Сказанное подтверждается как мнениями ученых, так и практикой применения законодательства.
Верховный суд США в одном из решений также указывает на отдельные признаки слабой стороны, отмечая, что неблагоприятные условия договора, которые были включены в него без существенной необходимости, существенно подрывают сложившиеся нормальные экономические отношения. Слабая сторона может быть как вовлечена в обман или введена в заблуждение, так и действовать под принуждением без предоставления реального выбора условий договора, поскольку таковые определяются в одностороннем порядке [7].
Проанализировав отечественную судебную практику, мы выяснили, что суды в большинстве своих решений, направленных на защиту слабой стороны в гражданском правоотношении, указывают не на признаки или характеристику этого субъекта, а на отличительные черты сильной стороны договора. Например, суды рассматривают сильную сторону соглашения в качестве профессионала в соответствующей сфере, требующей
евразийская —
> 5 (24) 2016 <
— адвокатура
специальных знаний (такую позицию высказал, например, Арбитражного суд Северокавказского округа по делу № А32-19788/2013). Представляется, что, с точки зрения разрешения конкретных практических задач, подобный подход оправдан, так как характеристику сильной стороны в определенных случаях дать проще. Это может быть государство, монополист или иной субъект, который способен злоупотреблять своим положением, использовать его. В этой связи слабая сторона рассматривается как антагонист сильного субъекта, то есть своего рода потерпевший от злоупотреблений. Возможно, в практических целях это оправдано, что не исключает необходимости научно обоснованного определения слабой стороны. Необходимо отметить, что такое «косвенное» определение слабой стороны через понимание сильного субъекта характерно и для некоторых сфер правового регулирования, например антимонопольного законодательства.
На основе изложенного следует сделать соответствующие выводы. Слабая сторона — это субъект гражданского правоотношения, который по сравнению с контрагентом имеет меньше возможностей для реализации своего субъективного гражданского права. Для более точного и обоснованного выделения слабой стороны необходимо использовать признаки, которые должны обладать объективным характером. Проанализировав признаки слабой стороны, выделенные в российской и зарубежной науке, можно предложить следующую их систему:
— экономические, организационные возможности;
— слабая переговорная сила;
— неопытность, отсутствие профессионализма в сфере заключения договора, а равно правовая некомпетентность или необразованность;
— некомпетентность в технических вопросах заключения соглашения;
— нужда при заключении договора, в том числе тяжелое материальное положение и иные тяжелые жизненные обстоятельства;
— повышенная заинтересованность во вступлении в гражданское правоотношение;
— злоупотребление правом со стороны контрагента;
— невозможность оказать влияние на процесс составления договора;
— существенное заблуждение при заключении договора.
Между тем, рассматривая приведенный перечень, можно заметить, что большая часть признаков так или иначе связана с экономическим крите-
рием. Подобный подход воспринят действующей отечественной правоприменительной практикой, которая зачастую именно так определяет слабую сторону. Представляется, что с точки зрения обоснованности и справедливости решений судов более правильным является указание не на абстрактный признак (экономическая слабость), а на более конкретный и точный (например, невозможность оказать влияние на процесс составления данного договора или любой другой признак из перечисленных выше). Думается, что реализация данного предложения повысит законность и обоснованность решений, а необходимость выявления конкретного признака слабой стороны в определенном правоотношении поможет точно определить, является ли эта сторона слабой или нет.
Законодательство и судебная практика позволяют сделать также еще один вывод. Определение слабой стороны возможно двумя способами: прямым и косвенным. Прямой способ заключается в определении слабого субъекта через перечисленные выше признаки, такая методика определения более свойственна зарубежной судебной практике. Косвенный способ заключается в определении слабой стороны через характеристики сильного субъекта. Второй подход нередко применяется в российской судебной практике, а также антимонопольном законодательстве.
Пристатейный библиографический список
1. El Hattab Abdelhaq. La protection de la partie faible dans la relation contractuelle en droit marocain // Des Affaires Tanger. 2010.
2. Gonenç Gurkaynak. Turkey: Standard Terms Practice In Turkey: The High Court of Appeals Interprets The General Transaction Terms Articles Of The Turkish Code Of Obligations // ELiG Attorneys at Law. Turkey. 2015.
3. Isabelle Alvarez. Memoire les contrats desequlibre-sp. France, 2011.
4. Hakan Acar, Ahmet Cemil Yildirim. The new draft for the Turkish Code of obligation: the comparative study with the UNIDROIT principles of international commercial contracts // Journal of Qafqaz University. Turkey, Istanbul. 2008. № 24.
5. Jean Pascal Chazal. La protection de la partie faible dans la doctrine de Louis Josserand // Latentative de maintenir le compromis républicain. Lyon, 2014.
6. Jonathan Yovel, Ido Shacham. Israeli Contract Law: An Overview // The International Contract Manual. Haifa, 2014.
7. The Supreme Courts decision in Rent-A-Center, West, INC. v. Jackson [2010] [Электронный ресурс]. URL: http://caselaw.findlaw.com/us-supreme-court/09-497.htm
8. Vesna Lazic. Procedural Justice for «Weaker Parties» in Cross-Border Litigation under the EU Regulatory Scheme // The Utrecht Law Review. Volume 10. Issue 4 (November). The Netherlands. 2014.
9. Бабаков В.А. Защита государства как слабой стороны в гражданских правоотношениях // Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2015. № 2.
10. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. Кн. 1. М.: Статут, 2001.
11. Вавилин Е.В. Механизм осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 2009. С. 12.
12. Новицкий И.Б. Принцип доброй совести в проекте обязательственного права // Вестник гражданского права. 1916. № 6.
13. Покровский И.А. Справедливость, усмотрение суда и судебная опека // Вестник права. 1899. № 10.
14. Славецкий Д.В. Принцип защиты слабой стороны гражданско-правового договора: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Самара, 2004.
References (transliterated)
1. El Hattab Abdelhaq. La protection de la partie faible dans la relation contractuelle en droit marocain // Des Affaires Tanger. 2010.
2. Gonenç Gurkaynak. Turkey: Standard Terms Practice In Turkey: The High Court of Appeals Interprets The General Transaction Terms Articles Of The Turkish Code Of Obligations // ELiG Attorneys at Law. Turkey. 2015.
3. Isabelle Alvarez. Memoire les contrats desequlibre-sp. France, 2011.
4. Hakan Acar, Ahmet Cemil Yildirim. The new draft for the Turkish Code of obligation: the comparative study
with the UNIDROIT principles of international commercial contracts // Journal of Qafqaz University. Turkey, Istanbul. 2008. № 24.
5. Jean Pascal Chazal. La protection de la partie faible dans la doctrine de Louis Josserand // Latentative de maintenir le compromis républicain. Lyon, 2014.
6. Jonathan Yovel, Ido Shacham. Israeli Contract Law: An Overview // The International Contract Manual. Haifa, 2014.
7. The Supreme Courtis decision in Rent-A-Center, West, INC. v. Jackson [2010] [Jelektronnyj resurs]. URL: http://caselaw.findlaw.com/us-supreme-court/09-497.htm
8. Vesna Lazic. Procedural Justice for «Weaker Parties» in Cross-Border Litigation under the EU Regulatory Scheme // The Utrecht Law Review. Volume 10. Issue 4 (November). The Netherlands. 2014.
9. Babakov V.A. Zashhita gosudarstva kak slaboj sto-rony v grazhdanskih pravootnoshenijah // Vestnik Sarato-vskoj gosudarstvennoj juridicheskoj akademii. 2015. № 2.
10. Braginskij M.I., Vitrjanskij V.V. Dogovornoe pravo: Obshhie polozhenija. Kn. 1. M.: Statut, 2001.
11. Vavilin E.V. Mehanizm osushhestvlenija grazhdanskih prav i ispolnenija objazannostej: avtoref. dis. … d-ra jurid. nauk. M., 2009. S. 12.
12. Novickij I.B. Princip dobroj sovesti v proekte objazatel’stvennogo prava // Vestnik grazhdanskogo prava. 1916. № 6.
13. Pokrovskij I.A. Spravedlivost’, usmotrenie suda i sudebnaja opeka // Vestnik prava. 1899. № 10.
14. Slaveckij D.V. Princip zashhity slaboj storony grazh-dansko-pravovogo dogovora: avtoref. dis. … kand. jurid. nauk. Samara, 2004.
МШШМ
шетигшг щгашпшм пирйий
уважаемые ЧИТАТЕЛИ!
Мы рады представить вашему вниманию
евразийский научно-исследовательский институт проблем права
Деятельность нашего института направлена на разработку актуальных проблем юридической науки в евразийском правовом пространстве. Институт проводит фундаментальные и прикладные исследования в области государственно-правовых наук, международного права, адвокатуры и нотариата, социологии права, политологии, интерэкоправа, изучает закономерности правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности, разрабатывает на этой основе практические рекомендации, принимает участие в разработке законопроектов, содействует повышению профессионального уровня юристов, организует и участвует в проведении научных мероприятий, оказывает консультационные услуги в области права, а также редакционно-издательские услуги.
Приглашаем вас к сотрудничеству!
Контактная информация website: www.eurasniipp.ru E-mail: [email protected] Телефон: +7-917-40-61-340
Дисциплинарная ответственность обучающихся образовательных организаций, осуществляющих образовательную деятельность, в соответствии с новым Федеральным законом «Об образовании в Российской Федерации»
Федеральным законом № 273-ФЗ комплексно регулируются вопросы правовых отношений в сфере образования в РФ. В частности, данный закон регулирует статус участников образовательного процесса, и, в том числе, обучающихся в образовательных организациях и иных организациях, осуществляющих образовательную деятельность. В сравнении с ранее действовавшим законодательством об образовании, новый федеральный закон можно охарактеризовать как более системно и детально регулирующий вопросы статуса обучающихся. Систематизируются, в том числе, и вопросы дисциплинарной ответственности обучающихся за допущенные нарушения.
Развитие законодательства об образовании в отношении дисциплинарных нарушений со стороны обучающегося во многом вытекает из сути образовательных отношений организации, осуществляющей образовательную деятельность, и физического лица, обучающегося в ней, зачастую, несовершеннолетнего. Сопоставление возможностей указанных лиц, в частности, в рамках защиты собственных прав и интересов, показывает на неравновесный характер отношений между обучающимся и организацией, осуществляющей образовательную деятельность. Обучающийся является более слабой стороной в этих отношениях, в связи с чем законодательство подробно регулирует права обучающегося, а также устанавливает пределы его ответственности. Во многом подобное сходство в неравенстве сторон правовых отношений предопределило сходство правовых решений с такой отраслью законодательства, как трудовое законодательство. Использование моделей правового регулирования, выработанных в рамках трудового права, в ходе разработки Федерального закона № 273-ФЗ, представляется в этом смысле предсказуемым и обоснованным сутью правовых отношений.
Вопросам дисциплинарной ответственности обучающихся посвящена ст. 43 Федерального закона № 273-ФЗ. При этом, согласно указанной статье, порядок применения к обучающимся и снятия с обучающихся мер дисциплинарного взыскания устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере образования. Ряд важных норм, касающихся дисциплинарной ответственности обучающихся, таким образом, предусмотрены на подзаконном уровне. Данные вопросы регулируются приказом Министерства образования и науки РФ от 15 марта 2013 года № 185 «Об утверждении Порядка применения к обучающимся и снятия с обучающихся мер дисциплинарного взыскания» (далее – Приказ Минобрнауки России), проект которого был размещен на официальном сайте в сети Интернет и прошел предварительное общественное обсуждение в феврале 2013 года.
Ч. 3 ст. 43 Закона устанавливает, что дисциплина в организации, осуществляющей образовательную деятельность, поддерживается на основе уважения человеческого достоинства обучающихся, педагогических работников. Применение физического и (или) психического насилия по отношению к обучающимся не допускается. Указанный запрет воспроизводит нормы ранее действовавшего законодательства. Данная норма коррелирует также со ст. 336 Трудового кодекса РФ, которая предусматривает в качестве дополнительного основания прекращения трудового договора с педагогическим работником применение, в том числе однократное, методов воспитания, связанных с физическим и (или) психическим насилием над личностью обучающегося, воспитанника.
Указанные нормы в целом ограничивают рамки педагогического воздействия на обучающегося. Вместе с тем, в ст. 2 Федерального закона № 273-ФЗ образование определяется как единый целенаправленный процесс воспитания и обучения, что фактически включает воспитательный компонент, а, значит, и меры воспитательного воздействия на обучающихся, в качестве неотъемлемой части образовательного процесса. Меры педагогического воздействия, в отличие от мер дисциплинарных взысканий, не имеют какого-либо существенного правового регулирования, за исключением указанного выше запрета применения насилия к обучающимся, а также закрепленных в ст. 48 Федерального закона № 273-ФЗ обязанностей педагогических работников, в частности, соблюдать правовые, нравственные и этические нормы, следовать требованиям профессиональной этики; уважать честь и достоинство обучающихся и других участников образовательных отношений. За исключением данных ограничений общего плана, воспитательная деятельность осуществляется организацией, осуществляющей образовательную деятельность, свободно, в том числе свободно выбираются меры воспитательного воздействия на обучающихся.
Законодательное регулирование дисциплинарной ответственности отличается коренным образом – понятие дисциплинарной ответственности вводится через строго ограниченное число установленных законом видов дисциплинарных взысканий, вводится целый ряд ограничений в ходе применения мер дисциплинарного взыскания, требования к процедуре их применения.
Основанием для наступления дисциплинарной ответственности обучающихся является совершение обучающимися дисциплинарного проступка. Дисциплинарный проступок не определяется в законодательстве об образовании, хотя сам термин «дисциплинарный проступок» использован в ст. 43 Федерального закона № 273-ФЗ. Анализ норм данного Закона позволяет сделать некоторые выводы о характере дисциплинарного проступка обучающегося.
Дисциплинарный проступок обучающегося понимается как неисполнение или нарушение устава организации, осуществляющей образовательную деятельность, правил внутреннего распорядка, правил проживания в общежитиях и интернатах и иных локальных нормативных актов по вопросам организации и осуществления образовательной деятельности. Таким образом, далеко не любые нарушения со стороны обучающегося могут рассматриваться в качестве дисциплинарного проступка, закон четко ограничивает основания для применения дисциплинарных взысканий посредством перечисления локальных нормативных актов, закрепляющих правила, нарушение которых рассматривается как дисциплинарный проступок.
Вопросы субъективной стороны дисциплинарного проступка законодательством прямо не регулируются. Вместе с тем, некоторые нормы позволяют сделать вывод о том, что дисциплинарный проступок должен быть совершен обучающимся виновно, т.е. обучающийся должен осознавать как запрещенный характер своих действий, так и предвидеть возможность наступления негативных последствий этих действий, если таковые последствия предусмотрены нормами соответствующих локальных актов организации, осуществляющей образовательную деятельность.
Подобный вывод вытекает из ряда ограничений в применении мер дисциплинарного взыскания. В частности, меры дисциплинарного взыскания не применяются к обучающимся по образовательным программам дошкольного, начального общего образования, а также к обучающимся с ограниченными возможностями здоровья (с задержкой психического развития и различными формами умственной отсталости). Фактически эта норма исключает возможность дисциплинарной ответственности для обучающихся, в силу своего возраста либо психического развития не способных осознавать характер своих действий.
Кроме того, требования к выбору и порядку применения мер дисциплинарного воздействия также соответствуют концепции виновного, осознанного отношения обучающегося к нарушению, являющемуся дисциплинарным проступком. Приказом Минобрнауки России предусмотрено обязательное затребование объяснения обучающегося, что также говорит о необходимости оценки вины обучающегося в совершенном проступке. Вина в совершении проступка также соответствует общим принципам права в отношении юридической ответственности, и принципам государственной политики и правового регулирования отношений в сфере образования.
Согласно ч. 4 ст. 43 рассматриваемого Федерального закона, за неисполнение или нарушение требований, установленных локальными нормативными актами по вопросам организации и осуществления образовательной деятельности, к обучающимся могут быть применены меры дисциплинарного взыскания — замечание, выговор, отчисление из организации, осуществляющей образовательную деятельность. Перечень видов дисциплинарных взысканий четким и исчерпывающим образом перечислен в Федеральном законе № 273-ФЗ. Данный перечень является закрытым, что позволяет сделать вывод о том, что иные меры дисциплинарных взысканий не могут быть установлены нормативными правовыми документами с юридической силой ниже, чем федеральный закон, в том числе, локальными актами образовательной организации.
Федеральный закон № 273-ФЗ вводит ряд основополагающих требований к порядку применения дисциплинарных взысканий. Согласно ч. 6 ст. 43 данного Закона, не допускается применение мер дисциплинарного взыскания к обучающимся во время их болезни, каникул, академического отпуска, отпуска по беременности и родам или отпуска по уходу за ребенком. Указанная гарантия во многом копирует гарантии, установленные на случай применения дисциплинарных взысканий к работникам трудовым законодательством.
Согласно ч. 7 ст. 43 Федерального закона № 273-ФЗ, при выборе меры дисциплинарного взыскания организация, осуществляющая образовательную деятельность, должна учитывать тяжесть дисциплинарного проступка, причины и обстоятельства, при которых он совершен, предыдущее поведение обучающегося, его психофизическое и эмоциональное состояние, а также мнение советов обучающихся, советов родителей. Запрет произвольного выбора меры дисциплинарного взыскания, фактически, сложился на основе конституционных принципов права в рамках судебной практики судов общей юрисдикции по трудовым делам, и был впоследствии закреплен в Трудовом кодексе РФ в ст. 192. В Федеральном законе № 273-ФЗ данный запрет также воспроизводится, что обеспечивает гарантии соотносимости тяжести дисциплинарного проступка и выбранной меры дисциплинарного взыскания. Есть основания полагать, что судебная практика, как и в случае с оспариванием применения дисциплинарных взысканий к работникам, пойдет по пути признания незаконным и недопустимым применения такой жесткой меры, как отчисление обучающегося, за формальное нарушение требований локальных актов, не являющееся существенным нарушением.
При выборе меры дисциплинарного взыскания администрацией образовательных организаций должны учитываться не только особенности дисциплинарного проступка и личности обучающегося, но и мнение органов, представляющих интересы обучающихся в организации, осуществляющей образовательную деятельность, в частности, должно быть учтено мнение советов обучающихся, советов родителей. Подобные органы создаются по инициативе обучающихся, родителей (законных представителей) в соответствии со ст. 26 Федерального закона № 273-ФЗ.
Применение такой меры дисциплинарного взыскания как отчисление к несовершеннолетним крайне затруднительно и требует соблюдения ряда дополнительных условий. В частности, частями 8-9 ст. 43 Федерального закона № 273-ФЗ установлены следующие нормы:
«8. По решению организации, осуществляющей образовательную деятельность, за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, предусмотренных частью 4 настоящей статьи, допускается применение отчисления несовершеннолетнего обучающегося, достигшего возраста пятнадцати лет, из организации, осуществляющей образовательную деятельность, как меры дисциплинарного взыскания. Отчисление несовершеннолетнего обучающегося применяется, если иные меры дисциплинарного взыскания и меры педагогического воздействия не дали результата и дальнейшее его пребывание в организации, осуществляющей образовательную деятельность, оказывает отрицательное влияние на других обучающихся, нарушает их права и права работников организации, осуществляющей образовательную деятельность, а также нормальное функционирование организации, осуществляющей образовательную деятельность.
9. Решение об отчислении несовершеннолетнего обучающегося, достигшего возраста пятнадцати лет и не получившего основного общего образования, как мера дисциплинарного взыскания принимается с учетом мнения его родителей (законных представителей) и с согласия комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав. Решение об отчислении детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, принимается с согласия комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав и органа опеки и попечительства.»
Таким образом, для обучающегося возрастом младше 15 лет применение такой меры дисциплинарного взыскания, как отчисление, невозможно. Отчисление лиц младше 15 лет не может быть произведено в качестве меры дисциплинарного взыскания, даже в случае неисполнения ими таких предусмотренных ч. 1 ст. 43 обязанностей, как:
добросовестно осваивать образовательную программу, выполнять индивидуальный учебный план, в том числе посещать предусмотренные учебным планом или индивидуальным учебным планом учебные занятия, осуществлять самостоятельную подготовку к занятиям, выполнять задания, данные педагогическими работниками в рамках образовательной программы;
выполнять требования устава организации, осуществляющей образовательную деятельность, правил внутреннего распорядка, правил проживания в общежитиях и интернатах и иных локальных нормативных актов по вопросам организации и осуществления образовательной деятельности;
уважать честь и достоинство других обучающихся и работников организации, осуществляющей образовательную деятельность, не создавать препятствий для получения образования другими обучающимися.
В случае, если обучающийся уже достиг возраста 15 лет, отчисление возможно одновременно при соблюдении следующих условий:
дисциплинарные проступки были совершены неоднократно,
ранее применялись меры дисциплинарного взыскания и меры педагогического воздействия,
данные меры не дали результата, был совершен новый дисциплинарный проступок,
дальнейшее пребывание обучающегося в организации оказывает отрицательное влияние на других обучающихся, нарушает их права и права работников организации, осуществляющей образовательную деятельность, а также нормальное функционирование организации.
При этом Приказом Минобрнауки России в пункте 10 конкретизируется условие о совершенном ранее дисциплинарном проступке дополнительно. Отчисление несовершеннолетнего обучающегося как мера дисциплинарного взыскания не применяется, если сроки ранее примененных к обучающемуся мер дисциплинарного взыскания истекли и (или) меры дисциплинарного взыскания сняты в установленном порядке.
В случае, если обучающийся еще не получил основного общего образования, порядок применения отчисления как меры дисциплинарного взыскания требует также соблюдения дополнительных требований к процедуре. Такое решение принимается с учетом мнения его родителей (законных представителей) и с согласия комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав. Решение об отчислении детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, принимается с согласия комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав и органа опеки и попечительства.
Ч. 10 ст. 43 Федерального закона № 273-ФЗ закрепляется обязанность организации, осуществляющей образовательную деятельность, незамедлительно проинформировать об отчислении несовершеннолетнего обучающегося в качестве меры дисциплинарного взыскания орган местного самоуправления, осуществляющий управление в сфере образования. Вторым предложением данной части установлена обязанность органа местного самоуправления, осуществляющего управление в сфере образования, и родителей (законных представителей) несовершеннолетнего обучающегося, отчисленного из организации, осуществляющей образовательную деятельность, не позднее чем в месячный срок принять меры, обеспечивающие получение несовершеннолетним обучающимся общего образования.
Приказом Минобрнауки России также закрепляется важная гарантия, вытекающая из принципов правового регулирования ответственности за совершенные нарушения, однако не закрепленная на уровне федерального закона. В частности, п. 6 Приказа Минобрнауки России предусматривается, что за каждый дисциплинарный проступок может быть применена одна мера дисциплинарного взыскания.
Приказ Минобрнауки России устанавливает также ряд дополнительных, по сравнению с Федеральным законом № 273-ФЗ, требований к порядку применения дисциплинарного взыскания к обучающемуся. Данные требования в большинстве своем коррелируют соответствующим требованиям трудового законодательства к применению дисциплинарных взысканий к работникам, и в этом смысле используются проработанные текстовые формулировки, в отношении которых накоплена судебная практика применения аналогичных норм в рамках трудового законодательства.
В частности, п. 8 Приказа Минобрнауки России устанавливает, что до применения меры дисциплинарного взыскания организация, осуществляющая образовательную деятельность, должна затребовать от обучающегося письменное объяснение. Если по истечении трех учебных дней указанное объяснение обучающимся не представлено, то составляется соответствующий акт. Отказ или уклонение обучающегося от предоставления им письменного объяснения не является основанием для освобождения его от дисциплинарного взыскания. Представляется рациональным распространение на аналогичные правовые отношения с обучающимися практики, сложившейся в рамках трудовых отношений, а именно: фиксация актом факта запроса письменных объяснений. Также представляется весьма вероятным, что судебная практика пойдет по пути жесткого толкования необходимости затребовать объяснение «до применения» дисциплинарного взыскания, и будет признавать получение такого объяснения после применения меры взыскания нарушением порядка применения дисциплинарных взысканий, влекущим отмену соответствующего дисциплинарного взыскания.
Пунктом 9 Приказа Минобрнауки России установлены также следующие требования к порядку применения мер дисциплинарных взысканий: «Мера дисциплинарного взыскания применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени отсутствия обучающегося, указанного в пункте 7 настоящего Порядка, а также времени, необходимого на учет мнения советов обучающихся, представительных органов обучающихся, советов родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся организации, осуществляющей образовательную деятельность, но не более семи учебных дней со дня представления руководителю организации, осуществляющей образовательную деятельность, мотивированного мнения указанных советов и органов в письменной форме». (п. 7 Приказа Минобрнауки России предусматривается отсутствие обучающихся во время их болезни, каникул, академического отпуска, отпуска по беременности и родам или отпуска по уходу за ребенком).
Таким образом, вводится фактически два требования к срокам применения дисциплинарных взысканий. С одной стороны, это время, отсчитанное от момента обнаружения дисциплинарного проступка, которое не может быть более месяца, за вычетом болезни, каникул, отпусков, а также за вычетом времени, необходимого на учет мнения советов обучающихся и их родителей. Время, необходимое на учет мнения, нормативно никак не определяется, и устанавливаться будет непосредственно для каждой образовательной организации, в зависимости от ее устава и иных локальных нормативных актов, определяющих порядок учета такого мнения. При этом, руководитель образовательной организации, получив мотивированное мнение указанных советов, должен принять решение о применении дисциплинарного взыскания не позднее семи учебных дней. Оба эти требования являются параллельно действующими и оба должны быть выдержаны образовательной организацией. Соответственно, если мнение было представлено существенно ранее, чем истекал бы месячный срок со дня обнаружения проступка (например, через 5 учебных дней после даты его обнаружения), администрация образовательной организации будет ограничена во времени применения взыскания семью учебными днями (несмотря на то, что эти семь дней стекут ранее месячного срока со дня обнаружения проступка).
Пунктом 13 Приказа Минобрнауки России предусмотрено, что применение к обучающемуся меры дисциплинарного взыскания оформляется в виде приказа руководителя организации, осуществляющей образовательную деятельность, который доводится до обучающегося, родителей (законных представителей) несовершеннолетнего обучающегося под роспись в течение трех учебных дней со дня его издания, не считая времени отсутствия обучающегося в организации, осуществляющей образовательную деятельность. Отказ обучающегося, родителей (законных представителей) несовершеннолетнего обучающегося ознакомиться с указанным приказом под роспись оформляется соответствующим актом.
Есть основания полагать, что данные нормы, во многом воспроизводящие нормы трудового законодательства в отношении дисциплинарных взысканий к работникам, будут применяться аналогичным трудовым нормам образом, в частности, их несоблюдение будет рассматриваться как нарушение порядка применения дисциплинарного взыскания.
Согласно ч. 11 ст. 43 Федерального закона № 273-ФЗ, обучающийся, родители (законные представители) несовершеннолетнего обучающегося вправе обжаловать в комиссию по урегулированию споров между участниками образовательных отношений меры дисциплинарного взыскания и их применение к обучающемуся. Исходя из общих принципов права, применение дисциплинарного взыскания может быть также обжаловано и в судебном порядке.
Ст. 45 Федерального закона № 273-ФЗ предусматривается формирование в организации, осуществляющей образовательную деятельность, нового органа — комиссии по урегулированию споров между участниками образовательных отношений. Указанная комиссия частично похожа на предусмотренную трудовым правом комиссию по трудовым спорам, и создается в целях урегулирования разногласий между участниками образовательных отношений по вопросам реализации права на образование, в том числе в случае обжалования решений о применении к обучающимся дисциплинарного взыскания. Комиссия по урегулированию споров между участниками образовательных отношений создается из равного числа представителей совершеннолетних обучающихся, родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся, работников организации, осуществляющей образовательную деятельность. Решение комиссии является обязательным для всех участников образовательных отношений, и подлежит исполнению в сроки, предусмотренные указанным решением, а также может быть обжаловано в установленном законодательством Российской Федерации порядке.
Приказом Минобрнауки России предусматривается также срок действия дисциплинарного взыскания и возможность досрочного снятия дисциплинарного взыскания. Данные вопросы урегулированы по аналогии с трудовым законодательством. Согласно п. 17 Приказа Минобрнауки России, если в течение года со дня применения меры дисциплинарного взыскания к обучающемуся не будет применена новая мера дисциплинарного взыскания, то он считается не имеющим меры дисциплинарного взыскания. Руководитель организации, осуществляющей образовательную деятельность, до истечения года со дня применения меры дисциплинарного взыскания имеет право снять ее с обучающегося по собственной инициативе, просьбе самого обучающегося, родителей (законных представителей) несовершеннолетнего обучающегося, ходатайству советов обучающихся или советов родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся.
Таким образом, новое законодательство об образовании и подзаконные акты содержат ключевые нормы, касающиеся дисциплинарной ответственности обучающихся в организациях, осуществляющих образовательную деятельность. Данные нормы содержат гарантии для обучающихся, направленные на необходимость обеспечить справедливое и адекватное применение мер дисциплинарных взысканий к лицам, зачастую неспособным эффективно защищать свои права и интересы. Анализ норм Федерального закона № 273-ФЗ и соответствующего Приказа Минобрнауки России показывает, что во многом используются проверенные и проработанные в рамках судебной и иной правоприменительной практики конструкции трудового права в отношении дисциплинарной ответственности. Данный подход представляется оправданным, учитывая некоторое сходство правовых отношений между работодателем и работником, с одной стороны, и организацией, осуществляющей образовательную деятельность, и обучающимся, с другой стороны, в частности, неравновесный характер этих отношений, длительность и значимость отношений для работника и обучающегося, как «слабой» стороны правоотношений.
Статья 1199. Право, подлежащее применению к опеке и попечительству. 1. Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство.
2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).
3. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.
Комментарий к статье 1199
1. В ОГЗ 1961 г. и ОГЗ 1991 г., ГК 1964 г. коллизионные нормы по вопросам опеки и попечительства отсутствовали. Включение их в раздел VI ГК продолжает выраженную в части первой Кодекса линию на закрепление в гражданском законодательстве института опеки и попечительства как инструмента защиты гражданских прав лиц, признаваемых недееспособными или не полностью дееспособными, восполнения их дееспособности. Следует напомнить: в отличие от главы 13 ранее действовавшего КоБС, предусматривавшей развернутую систему правил об опеке и попечительстве, глава 20 СК посвящена исключительно опеке и попечительству над детьми, причем соответствующие проблемы регулируются ее нормами в значительной мере под углом зрения целей и задач семейного законодательства. Что касается раздела VII СК, объединяющего коллизионные нормы, которые применяются к семейным отношениям, то он не содержит каких-либо предписаний, касающихся опеки и попечительства, тогда как в «арсенале» соответствующего по назначению раздела V КоБС такие нормы имелись (распространялись они на установление опеки (попечительства) над советскими гражданами, проживавшими вне пределов СССР, и над иностранными гражданами в РСФСР, а также на признание опеки (попечительства), установленной вне пределов СССР). Правила ст. 1199 восполняют таким образом пробел в коллизионном праве, возникший в результате «перераспределения» регулирования опеки и попечительства между новыми Гражданским и Семейным кодексами.
В ст. 1199 решаются три основные коллизионные проблемы отношений опеки и попечительства: первая связана с установлением или отменой опеки (попечительства), вторая — с обязанностью опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство), третья — с отношениями между опекуном (попечителем) и подопечным. Круг вопросов опеки и попечительства, решаемых в Минской конвенции 1993 г. и ряде двусторонних договоров о правовой помощи, шире и включает также вопросы компетенции учреждений договаривающихся сторон по делам об установлении или отмене опеки (попечительства), принятия ими мер по опеке (попечительству) и порядка передачи одним учреждением другому опеки (попечительства). За рамки вопросов, решаемых в п. 1 — 3 ст. 1199, выходит и Модель ГК для стран СНГ, одно из положений которой в статье об опеке и попечительстве определяет условие признания действительной опеки (попечительства), установленной над гражданами соответствующей страны, проживающими вне ее пределов: опека (попечительство) признается в этом случае действительной, если против ее установления или признания нет основанных на законе возражений компетентного консульского учреждения.
2. Сопоставление правил п. 1 ст. 1199 с соответствующими правилами упомянутой Модели и гражданских кодексов Армении, Белоруссии, Киргизии, Узбекистана обнаруживает немаловажные различия в коллизионных привязках, определяющих право, применимое к установлению и отмене опеки (попечительства). Модель, гражданские кодексы Киргизии и Узбекистана обязывают следовать в этих вопросах закону суда, а не личному закону подопечного, как предусмотрено в гражданских кодексах России, Армении и Белоруссии. Отказ от начала закона суда и переход к личному закону лежат, как отмечалось, «в русле современных требований учитывать право, отражающее наиболее тесную связь личности с правом его государства…» .
———————————
Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М.: Юристъ, 2002. С. 389.
Вместе с тем различия в практических последствиях такого перехода в значительной степени «сглаживаются» в силу конструкции личного закона, предусматриваемой ст. 1195 ГК: на основании п. 1 и 3 этой статьи к установлению и отмене в России опеки (попечительства) над российским гражданином, а также над иностранным гражданином, имеющим место жительства на российской территории, применяется российское право.
К отношениям по установлению и отмене опеки (попечительства), подпадающим под действие международных договоров РФ, применяются правила этих договоров. Минская конвенция 1993 г., а равно договоры о правовой помощи с Азербайджаном, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Кубой, Латвией, Литвой, Молдавией, Монголией, Польшей, Словакией, Чехией, Эстонией и др. обязывают применять к указанным отношениям закон гражданства лица, над которым устанавливается опека (попечительство). В указанных Конвенции и двусторонних договорах регулируется также компетенция по делам об установлении или отмене опеки (попечительства). Так, Конвенция признает компетентными по таким делам учреждения договаривающейся стороны, гражданином которой является подопечный. Компетентное учреждение может передать опеку или попечительство учреждению другой договаривающейся стороны, если лицо, находящееся под опекой или попечительством, имеет на ее территории место жительства, место пребывания или имущество. Передача вступает в силу с момента, когда запрашиваемое учреждение примет на себя опеку или попечительство и уведомит об этом запрашивающее учреждение. Учреждение, принявшее опеку или попечительство, осуществляет их по законодательству своего государства.
Зарубежные кодификации международного частного права предусматривают действие — при решении коллизионных вопросов, связанных с установлением опеки или попечительства, — личного закона подопечного (Австрия, Венгрия, Португалия, Румыния) или его разновидностей — закона гражданства (Германия, Польша, Тунис, Турция), закона места жительства (Венесуэла, Перу), закона домицилия (канадская провинция Квебек). По Вводному закону 1896/1986 гг. к Германскому ГУ гражданину иностранного государства, имеющему свое обычное место пребывания или, при отсутствии такового, свое место пребывания в Германии, попечитель может быть назначен согласно германскому праву. Закон Лихтенштейна о международном частном праве 1996 г. считает определяющим, если опеку или попечительство назначает суд этой страны, право Лихтенштейна.
В п. 1 ст. 1199 говорится об опеке или попечительстве над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами. В соответствии с российским гражданским законодательством (ст. 32 и 33 ГК) опека устанавливается над: малолетними (1) и гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства (2), а попечительство — над: несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет (1) и гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (2). К категории лиц, обозначенных в п. 1 ст. 1199, не относятся совершеннолетние дееспособные граждане, которые по состоянию здоровья не в силах самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности и над которыми по этой причине может быть установлено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК).
3. Личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем), подчиняется согласно п. 2 ст. 1199 обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство). Аналогичным образом решается вопрос о праве, применимом к этой обязанности опекуна (попечителя), в Модели ГК для стран СНГ, а также в гражданских кодексах Армении, Белоруссии, Киргизии и Узбекистана. Минская конвенция 1993 г., а также ряд двусторонних договоров о правовой помощи, включая Договор между Российской Федерацией и Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам 1996 г., предусматривают применение к обязанности лица принять опеку (попечительство) законодательства страны, гражданином которой является назначаемый опекун (попечитель). Отсюда следует, к примеру, что в случае, когда российский орган местного самоуправления назначает опекуном (попечителем) проживающего в России гражданина Польши, его обязанность принять опеку (попечительство) над лицом, являющимся российским гражданином, должна регулироваться законом гражданства опекуна (попечителя), т.е. польским законом, а не личным законом, которым — при отсутствии предусматривающего иное правило международного договора РФ — было бы признано (на основании п. 3 ст. 1195 ГК) российское право. Назначение опекуном (попечителем) польского гражданина должно удовлетворять в этом случае требованиям, сформулированным в п. 4 ст. 31 упомянутого российско-польского Договора: для гражданина одной договаривающейся стороны может быть назначен опекун или попечитель, являющийся гражданином другой договаривающейся стороны, если он проживает на территории договаривающейся стороны, в которой должны осуществляться опека или попечительство, и если его назначение наиболее полно отвечает интересам подопечного. Минская конвенция 1993 г., а также большинство двусторонних договоров о правовой помощи, решающих вопросы опеки (попечительства), ограничиваются в таких случаях требованием проживания лица, назначаемого опекуном (попечителем), в стране, где должна осуществляться опека (попечительство).
По российскому закону (п. 3 ст. 35 ГК) опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. При этом должны учитываться его нравственные и иные личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве, а если это возможно — и желание подопечного. Акт главы местной администрации, которым устанавливается опека (попечительство) и назначается опекун (попечитель), может быть обжалован в суд на основании Закона РФ от 27 апреля 1993 г. N 4866-1 «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» .
———————————
Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 19. Ст. 685.
4. В п. 3 ст. 1199 из круга отношений, связанных с установлением опеки (попечительства), выделяются отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), и для этих отношений предусматривается специальная коллизионная норма. Этой нормой гражданство одной из сторон (или их общее гражданство) во внимание не принимается, и указанные отношения определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Если опекун (попечитель) назначен российским учреждением, то к отношениям между опекуном (попечителем) и подопечным подлежит применению российское право, включая ст. 36 — 38 ГК, которыми регламентируются требования, предъявляемые к исполнению опекунами (попечителями) своих обязанностей, распоряжению имуществом подопечного, доверительному управлению этим имуществом. При назначении же опекуна (попечителя) учреждением другой страны указанные отношения подчиняются праву этой страны, за исключением случаев, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации и российское право для такого лица более благоприятно. В этих случаях к соответствующим отношениям применяется российское право.
Правило п. 3, обязывающее применять российское право, если оно более благоприятно для лица, находящегося под опекой (попечительством), заслуживает того, чтобы остановиться на нем более обстоятельно. Как представляется, обозначенное этим правилом коллизионное решение выражает (несмотря на его ограниченный характер, проявляющийся в возможности выбора лишь между иностранным и российским правом) некоторые подходы, известные современному коллизионному праву: во-первых, приоритет отдается интересам слабой стороны в правоотношении; во-вторых, преодолению коллизии законов предшествует оценка последствий обращения к каждому из коллидирующих правопорядков; в-третьих, требование более благоприятного правового режима свидетельствует об ошибочности представлений о коллизионных нормах как о сугубо вспомогательных, технических и потому «нейтральных», «безразличных» по отношению к результату выбора коллизионной нормы. Сходное правило включено в Модель ГК для стран СНГ и гражданские кодексы Армении, Белоруссии, Киргизии, Узбекистана. Указ Венгрии 1979 г. «О международном частном праве», подчиняя отношения между опекуном и опекаемым праву государства, орган власти которого назначил опекуна, обязывает применять, если опекаемый проживает в Венгрии, венгерское право, если оно более благоприятно для опекаемого. Минская конвенция 1993 г. и двусторонние договоры о правовой помощи определяют отношения между опекуном (попечителем) и подопечным, как и п. 3 ст. 1199, по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя), но не предусматривают изъятия из этого правила, отсылающего к более благоприятному для подопечного праву страны места его жительства.
Все плюсы и минусы опеки и попечительства
Предполагается, что каждый взрослый способен принимать собственные решения, если суд не определит иное. Если взрослый становится неспособным принимать ответственные решения, суд назначает другого лица, принимающего решения, обычно называемого «опекуном», но в некоторых штатах называемого «опекуном» или другим термином.
Опекунство — это правовые отношения между дееспособным совершеннолетним («опекун») и лицом, которое из-за недееспособности больше не может заниматься своими делами («опекун»).Опекун может быть уполномочен принимать юридические, финансовые и медицинские решения для подопечного. В зависимости от условий опеки и государственной практики опекун может или не должен будет запрашивать одобрение суда для принятия различных решений. Во многих штатах человека, назначенного только для управления финансами, называют «консерватором».
Некоторые недееспособные люди могут принимать ответственные решения в одних областях своей жизни, но не в других. В таких случаях суд может предоставить опекуну право принимать решения только в тех областях, в которых недееспособный человек не может принимать ответственные решения (так называемая «ограниченная опека»).Другими словами, опекун может осуществлять только те права, которые были удалены из подопечного и переданы опекуну.
Недееспособность
Стандарт, согласно которому считается, что человеку требуется опекун, отличается от штата к штату. В некоторых штатах стандарты различаются в зависимости от того, требуется ли полная опека или попечительство только над финансами. Обычно считается, что человек нуждается в опеке, если он или она демонстрируют неспособность принимать ответственные решения.Человека нельзя признать некомпетентным просто потому, что он или она принимает безответственные или глупые решения, но только в том случае, если этому человеку не хватает способности принимать разумные решения. Например, человека нельзя признать недееспособным только потому, что он тратит деньги способами, которые кому-то кажутся странными. Кроме того, нарушение развития или психическое заболевание само по себе недостаточно, чтобы объявить человека недееспособным.
Процесс
В большинстве штатов любой, кто интересуется благополучием предлагаемого подопечного, может запросить опеку.Поверенный обычно привлекается для подачи ходатайства о слушании дела в суде по наследству в округе проживания предлагаемого подопечного. Защита предлагаемого отделения сильно различается от штата к штату: некоторые просто требуют, чтобы уведомление о судебном разбирательстве было предоставлено, а другие требуют присутствия предлагаемого отделения на слушании. Предлагаемая палата обычно имеет право на юридическое представительство на слушании, и суд назначит адвоката, если предположительно недееспособный человек не может позволить себе адвоката.
На слушании суд пытается определить, является ли предложенная палата недееспособной, и если да, то в какой степени этому лицу требуется помощь. Если суд определяет, что предлагаемая подопечная действительно недееспособна, суд решает, будет ли лицо, претендующее на роль опекуна, ответственным опекуном.
Опекуном может быть любой компетентный взрослый — супруг (а) подопечного, другой член семьи, друг, сосед или профессиональный опекун (лицо, не связанное с родством, прошедшее специальную подготовку).Компетентное лицо может назначить предлагаемого опекуна через долгосрочную доверенность на случай, если ему когда-либо понадобится опекун.
Опекун не обязательно должен быть физическим лицом — это может быть некоммерческое агентство, государственная или частная корпорация. Если выясняется, что человек недееспособен и подходящий опекун не может быть найден, суды многих штатов могут назначить государственного опекуна, финансируемое государством агентство, которое служит этой цели. При назначении кого-либо в качестве опекуна суды в первую очередь рассматривают тех, кто играет значительную роль в жизни подопечного, — людей, которые осведомлены и чувствительны к потребностям и предпочтениям подопечного.Если два человека желают разделить обязанности по опеке, суды могут назначить других опекунов.
Требования к отчетности
Суды часто наделяют опекунов широкими полномочиями по управлению делами подопечного. Помимо отсутствия полномочий решать, как тратить деньги или распоряжаться ими, где жить и какое медицинское обслуживание он или она должны получать, подопечные также могут не иметь права голосовать, вступать в брак или разводиться или иметь водительские права. Ожидается, что опекуны будут действовать в интересах подопечного, но, учитывая зачастую широкие полномочия опекуна, существует вероятность злоупотреблений.По этой причине суды привлекают опекунов к ответственности за свои действия, чтобы они не воспользовались или не пренебрегли опекой.
Опекун проводит инвентаризацию имущества подопечного, инвестирует средства подопечного, чтобы их можно было использовать для поддержки подопечного, и представляет в суд регулярные подробные отчеты. Опекун собственности также должен получить одобрение суда на определенные финансовые операции. Опекуны должны ежегодно составлять отчет о том, как они распоряжались финансами отделения.В некоторых штатах опекуны также должны предоставлять годовой отчет о состоянии подопечного. Опекуны должны предъявить доказательства того, что они обеспечили адекватные условия проживания в палате, что они предоставили достаточный медицинский уход и услуги по лечению, и что они предоставили образовательные и обучающие программы, если это необходимо. Опекуны, которые не могут доказать, что они должным образом заботились о палате, могут быть удалены и заменены другим опекуном.
Альтернативы опеке
Поскольку опекунство влечет за собой серьезную утрату свободы и достоинства, законы штата требуют, чтобы опекунство вводилось только после того, как были опробованы менее ограничительные альтернативы и доказана их неэффективность.Менее ограничительные альтернативы, которые следует рассмотреть перед тем, как продолжить опекунство, включают:
- Доверенность . Доверенность — это передача законных прав и полномочий одним лицом (принципалом) другому (агенту или действующему поверенному). Фактически, поверенный выступает на месте доверителя и действует от его имени в финансовых, деловых или иных вопросах. В большинстве случаев, даже если доверенность вступает в силу немедленно, доверитель не намеревается использовать ее до тех пор, пока он или она не станет недееспособным.
- Представитель или защитник получателя . Это лицо, назначенное для управления социальным обеспечением, администрацией ветеранов, пенсионным обеспечением железных дорог, социальным обеспечением или другими государственными или федеральными пособиями или выплатами по программам от имени физического лица.
- Консерватория . В некоторых штатах это разбирательство может быть добровольным, когда лицо, нуждающееся в финансовой помощи, обращается в суд по наследственным делам с ходатайством о назначении определенного лица (попечителя) для управления его или ее финансовыми делами.Суд должен установить, что опекун не может управлять своими финансовыми делами, но, тем не менее, имеет право принять решение о назначении опекуна для ведения своих дел.
- Отзывный траст . Отзывный или «живой» траст может быть учрежден для хранения активов пожилого человека с участием родственника, друга или финансового учреждения, выступающего в качестве доверительного управляющего. В качестве альтернативы пожилой человек может быть совладельцем траста с другим лицом, которое возьмет на себя обязанности попечителя, если пожилой человек станет недееспособным.
Обратитесь к своему адвокату, чтобы обсудить способы защиты от опеки. Чтобы найти ближайшего к вам адвоката, перейдите сюда: https://www.elderlawanswers.com/elder-law-attorneys.
Последнее изменение: 06.01.2021
РЕКЛАМНОЕ ОБЪЯВЛЕНИЕ
Опекунство — Суды Флориды
Опекун — это лицо, принимающее решения, назначенное судом для принятия личных и / или финансовых решений в отношении несовершеннолетнего или взрослого с психическими или физическими недостатками.После вынесения решения субъект опеки именуется «подопечным».
Закон Флориды требует, чтобы суд назначал опекуна для несовершеннолетних в обстоятельствах, когда родители умирают или становятся недееспособными, или если ребенок получает наследство или доходы от судебного процесса или страхового полиса, превышающие сумму, разрешенную законом.
Опека над взрослым — это процесс, при котором суд считает, что способность человека принимать решения настолько ограничена, что суд дает право принимать решения другому лицу.Опекунство оправдано только в том случае, если не менее ограничительная альтернатива — такая как долгосрочная доверенность, доверительное управление, медицинский суррогат или доверенное лицо или другая форма предварительного распоряжения — признана судом подходящей и доступной.
Закон Флориды разрешает как добровольную, так и принудительную опеку. Добровольная опека может быть установлена для взрослого, который, хотя и обладает умственными способностями, неспособен управлять своим имуществом и добровольно подает прошение о назначении.
Законодательное намерение устанавливает, что желательна наименее ограничительная форма опеки.
Соответственно, закон Флориды предусматривает как ограниченную, так и полную опеку над взрослыми.Ограниченная опека уместна, если суд считает, что подопечная не способна выполнять некоторые, но не все, задачи, необходимые для ухода за его или ее личностью или имуществом; и если у человека нет заранее спланированных письменных инструкций по всем аспектам его или ее жизни. Полномочный опекун — это лицо, назначенное судом для осуществления всех делегируемых законных прав и полномочий взрослого подопечного после признания судом недееспособности. Подопечные, находящиеся под полной опекой, по определению не могут заботиться о себе.
Имеется ли дело с несовершеннолетним, чьи активы должны находиться в ведении другого лица, или с взрослым с ограниченными возможностями, не способным принимать решения за себя, когда суд лишает человека права распоряжаться своими собственными делами. сопутствующая обязанность защищать человека. Одна из обязанностей суда — назначить опекуна. Все опеки над совершеннолетними и несовершеннолетними подлежат судебному надзору.
Юридические основания для опекунства во Флориде содержатся в главе 744 Устава Флориды.Судебные правила, регулирующие отношения между судом, подопечным, опекуном и поверенным, содержатся в Части III Правил о завещании, Регламенте суда Флориды. В совокупности эти уставы и правила описывают обязанности и обязанности опекунов и поверенных, а также суда, чтобы гарантировать, что они действуют в наилучших интересах подопечного, несовершеннолетнего или лица, которое считается недееспособным.
Формы
Примечание: Следующие формы являются достаточными для вопросов, которые они охватывают.Пока сущность выражается без многословия, формы могут быть изменены в соответствии с фактами конкретного случая. Формы не являются частью правил и предоставляются только для удобства.
Ходатайство об установлении нетрудоспособности | 5.901
- Форма прошения об установлении дееспособности
RTF / PDF
Ходатайство и распоряжение опекуна | 5.902 | Форма
- (a) Форма петиции и распоряжения опекуна
RTF / PDF - (b) Приказ
RTF / PDF
Опекунские письма | 5.903 | Формы A — B
- (a) Опекунские письма за лицо
RTF / PDF - (b) Опекунские письма за собственность
RTF / PDF
План опекунства | 5.904 | Формы A — E
Петиция, уведомление и приказ о назначении | 5.905 | Формы A — C
- (a) Форма петиции, уведомления и приказа о назначении опекуна-адвоката лица
RTF / PDF - (b) Уведомление
RTF / PDF - (c) Приказ
RTF / PDF
Защитник защиты | 5.906 | Форма
- Защитные письма опекуна
RTF / PDF
Опись | 5.910 | Форма
Ресурсы
Ресурсы по опеке можно найти на веб-сайте Рабочей междисциплинарной сети заинтересованных сторон по опеке (WINGS) Флориды.
Опека и принятие решений для детей с особыми потребностями
Опека и сопровождение принятия решенийНиколь Чиприани: Доброе утро.Это Николь Чиприани и Элизабет МакКенна, и сегодня мы говорим об опеке и поддержке принятия решений. Мы собираемся начать разговор об Опекунстве. Когда вашему ребенку исполняется 18 лет, он эмансипируется или становится взрослым и получает определенные юридические полномочия.
Итак, как и вы, как родители, возможно, вы являетесь естественным опекуном своего ребенка, пока ребенок несовершеннолетний, и вы принимаете за ребенка решения, касающиеся здравоохранения, школы и других юридических решений.Когда вашему ребенку исполнится 18 лет, он станет доступным для принятия этого решения в контексте ребенка с некоторыми особыми потребностями. Опека подходит, чтобы родители могли продолжать принимать эти решения. Итак, суды Нью-Джерси, законы и суды регулируют попечительство. Итак, незадолго до того, как ребенку исполнится 18 лет, если ожидается, что вашему ребенку понадобится опекун, и это решение вы принимаете вместе со своими врачами, со своим адвокатом и другими консультантами, иногда из школы.Опекунство подразумевается — я обычно разговариваю с людьми, пока ребенку 17 лет, чтобы мы могли инициировать и назначить дату в суде примерно к 18-летию. Итак, на слайде определен опекун. Это лицо, которое по назначению суда имеет право принимать решения в отношении недееспособного человека. А недееспособный человек — это взрослый, у которого может быть психическое заболевание или физическая недостаточность, или инвалидность, хроническое употребление наркотиков, алкоголизм, нарушение развития или другая причина. Но ключ действительно в том, может ли человек управлять собой и управлять своими делами.Итак, если ожидается, что ребенку понадобится помощь с этими вещами, мы будем искать опеку. И это осторожное решение. Теперь это не так, это не просто волей-неволей. Мы делаем индивидуальный заказ. Суды Нью-Джерси теперь придерживаются мнения, что у нас должен быть наименее ограничительный механизм, чтобы мы не лишали прав людей, которые могут выполнять определенные решения. Например, если вы знаете, должны ли мы иметь право голоса? Должен ли кто-нибудь уметь водить машину? Может ли кто-то жениться? Я имею в виду, что это вещи, которые хранитель мог бы контролировать, если они не вырезаны.Итак, это решения, которые необходимо принять, когда ребенку исполнится 18 лет.
Хорошо, поговорим о роли опекуна. Хорошо, я думаю, что мы рассмотрели большую часть этого, но я просто хотел поговорить о том, что мы инициируем опеку. Итак, мы встречаемся с семьей и говорим о том, как мы хотим действовать. Будь то опека над человеком и имуществом или просто опека над человеком или имуществом. Таким образом, некоторые люди могут управлять своими финансовыми делами, а некоторые 18-летние не могут управлять своими личными решениями, такими как медицинское обслуживание и условия проживания.И им нужна помощь с финансами. Таким образом, опекун может контролировать активы, управлять бюджетом, оплачивать счета и т. Д., А также принимать решения о личном и медицинском уходе там, где кто-то живет. Если есть продолжение в школе, транспорт и все такое. Опекун — это доверенное лицо. Итак, вам отводится высокая роль. И, конечно же, вы будете действовать не только в интересах своего ребенка, но и в отношении родителей.
Итак, когда мы инициируем опеку, первое, что происходит, — это — я не хочу говорить о ребенке, — но 18-летнего или скоро 18-летнего обследуют два врача.А в Нью-Джерси этот первый медицинский осмотр открывает 30-дневный период, в течение которого жалоба должна быть подана в суд. И люди боятся судов. Вы знаете, к нам приходят клиенты, о чем идет речь? Но большинство судов, с которыми мы имеем дело, большинство округов, это вроде как вотчина, система графства за графством, прекрасны. И судьи на самом деле скажут вам, что они хотели бы, чтобы был другой процесс для семей с детьми с особыми потребностями, потому что, очевидно, эти родители действуют в лучших интересах своего ребенка, и они действительно взяли на себя более высокую родительскую роль, чем родитель типичного ребенка.Итак, первый осмотр у врача запускает это 30-дневное окно, которое можно расслабить, потому что, как мы знаем, иногда трудно связаться с врачами, особенно в настоящее время, это может быть очень сложно. Итак, что мы пытаемся сделать, так это запланировать их заранее, а затем врачи завершат сертификацию, подробно описав состояние ребенка, ожидается ли улучшение у ребенка и сможет ли ребенок управлять собой в какой-то момент. . Суды любят видеть довольно много деталей. Столько, сколько вам удобно.Так что даже врачи — некоторые врачи даже прикрепят подробности — извините, я пыталась выключить свой телефон. Так что никто не звонит — приложу подробный отчет, который понравится судам. И если у вашего ребенка есть IEP, то суд также хочет видеть это, поскольку сведения из заключения врача служат основанием для проверенной жалобы.
Итак, жалоба действительно касается назначения родителей опекунами. Таким образом, в нем будет подробно описана история здоровья ребенка, его состояние и прогноз, а также изложено то, что сказали врачи.Ладно, это подано вместе с приказом о слушании. И в этот момент, когда документы подаются в суррогатный суд, назначается независимый поверенный, который представляет интересы ребенка и проводит собеседование с ним, а также беседует с родителями, братьями и сестрами, а также со всеми остальными, кого нужно обслуживать. А еще посмотрите заключение врача. Некоторые адвокаты даже заходят так далеко, что разговаривают с врачами, если есть какие-либо вопросы по поводу состояния или если ребенок оспаривает опеку. А потом этот отчет подается в суд.И в зависимости от того, в каком округе вы находитесь, у вас есть дата суда, а иногда и два месяца. Если вы находитесь в таком графстве, как Эссекс, это могло бы произойти через 6, 7, 8 месяцев, и судьи действительно хотели бы видеть всех сейчас. Таким образом, если у предполагаемого недееспособного человека есть условие, которое запрещает ему или ей приходить в суд, судья будет направлять все стороны в палаты, я имею в виду, не в палаты, в зал суда, и это закрытое слушание. И мы пересчитаем, что было подано в жалобе. Людям, ищущим опекунства, будут задаваться вопросы, чтобы убедиться, что они будут действовать в наилучших интересах предполагаемого недееспособного человека.А затем судья обычно выносит решение в тот же день, если оно не оспаривается. Итак, это вообще процесс. Опять же, некоторые суррогатные суды очень хороши. Это процесс, через который приходится пройти многим семьям с детьми, и суррогаты и судьи признают, что это сложно. Никто не хочет обнародовать всю свою историю болезни в судебной системе, но это то, чего требует в настоящее время закон Нью-Джерси. И поэтому, я должен сказать, они будут способствовать этому как можно мягче.А затем, после слушания, иногда суррогатная мать даже все готовит, чтобы вы могли сразу же подписать свои квалификационные документы и получить квалификацию опекуна в тот же день.
Так вот — это вообще процесс.
И затем, когда вы являетесь вашим опекуном, есть определенные требования, такие как заполнение реестра активов недееспособного человека в течение 90 дней, заполнение годового отчета о благополучии. И это то, что — это не так уж сложно, это просто боль, но знаете, когда вы берете на себя опеку над взрослым, вы должны делать это.Если ребенок или недееспособный — новый взрослый, я полагаю, я должен сказать — у недееспособного человека есть активы, иногда бухгалтерский учет, простой бухгалтерский учет или более полный отчет, который необходимо подавать каждый год, чтобы убедиться, что лицо, выступающее в качестве опекуна, является делать правильные вещи для недееспособного человека и с его или ее активами — вы знаете, учитывая весь доход, все выплаты и, знаете ли, если есть другие активы, то, что именно с ними произошло.
Некоторые люди читали страшилки.Пару лет назад в газете New Yorker была статья об опеке в Неваде. Есть профессиональные опекуны, которые берут под свой контроль жизни людей, продают все их активы и получают комиссионные, и хотя мы не видим, чтобы это происходило в Нью-Джерси, их суды имеют здесь надзор. Вот почему мы должны делать такие вещи, как годовой отчет о благополучии, годовой отчет опекуна. Но, когда речь идет о родительско-детском контексте, обычно суды максимально упрощают задачу, имея легкий учет, и на самом деле благополучие заключается в том, чтобы убедиться, что врач осмотрел недееспособного человека и что вы навещали этого человека, и что их жизнь идет хорошо, что у них есть некоторые из жизненных радостей, которые они должны были иметь.Итак, вот и основной процесс. И, знаете, мы можем заняться кое-чем иным, но одна интересная вещь возникает, когда опекуны становятся старше. Иногда родители постарше или старше. Старшие родители нетрудоспособного молодого человека, 18-летнего или 19-летнего. А в некоторых случаях мы приводим брата или сестру. Итак, если один из родителей заболел или просто преуспевает в годах, происходит плавный переход к тому, чтобы брат или сестра становились Хранителем. Итак, вот некоторые вещи, которые следует учитывать.
Но это обычно процесс опеки.Это не больно, если никто не возражает, это может быть приятно. Это довольно кооперативно, и я обычно, если у меня есть семья, и это, вы знаете, братья и сестры на борту или братья и сестры несовершеннолетние, и они не собираются возражать, они обычно просят, вы знаете, я объяснил это руководителю суррогатная мать, когда мы подаем все документы, так что некоторые, назначенный поверенный будет добрым и мягким с ситуацией. Они взимают плату, так что адвокат взимает плату, и, поскольку семьи уже платят нам гонорары, мы попросили кого-то, кто будет более рентабельным, если суррогатная мать сможет это сделать, чтобы семья не взимала чрезмерную плату: знаете, кем-то, кому это может не понадобиться.Кто-то так, кто так долго, верно? Итак, мы просим кого-нибудь, кто новее и сможет справиться с ситуацией надлежащим образом и с минимальными затратами для семьи. Итак, я знаю, что было бы неплохо иметь более упорядоченный процесс для молодых людей с ограниченными возможностями развития, которые в какой-то момент могут достичь 18-летнего возраста, но на данный момент я думаю, что все идет хорошо. Я просто с оговоркой, что если вы живете в определенных округах, когда вашему ребенку 17 лет, было бы хорошо обратиться к своему адвокату, чтобы узнать, когда вам следует инициировать процесс.
Здесь, в округе Сомерсет, где мы практикуем, нам разрешат подавать документы, пока ребенку исполнится 17 лет, а затем назначенная дата суда приходится на 18-й день рождения ребенка или около него, чтобы его можно было уложить, когда ребенку исполнится 18 лет. Это может быть не так в других графствах. Я знаю, что в округе Эссекс это тоже допускается, и на то, чтобы назначить дату в суде, уходит немало времени. Так что это просто зависит от того, и, конечно же, мы тоже живем в странные времена. Так что с судами дела идут немного дольше.
Итак, я собираюсь перейти к Бет. Но мы ответим на вопросы в конце, если есть кто-то, так что похоже, что кто-то вошел в систему, но я бы просто сказал, что вы знаете, не всем нужна опека. Поэтому то, что у вас может быть ребенок с отклонениями в развитии или особыми потребностями, не означает, что вы должны иметь опеку. Некоторые люди приходят в себя и думают: «Моему ребенку исполняется 18 лет. Мне определенно нужен опекун». Это не всегда так, если ваш ребенок имеет право подписывать определенные документы, например доверенность и распоряжение о медицинском обслуживании, и это будет договорная правоспособность.Об этом мы поговорим позже. Поддержка принятия решений была бы лучшим способом избежать ненужного использования судебной системы. Итак, с этим я перейду к Бет.
Бет МакКенна: Спасибо, Николь. И я просто хотел, прежде чем я начну, просто вернуться к тому, что вы сказали, а это было, и вы только что повторили это, что суды на самом деле также выступают за наименее ограничительные методы в вопросах, касающихся опеки, и абсолютно поддерживаемое решение. делая ласточкин хвост прямо в этом.
Итак, что такое поддерживаемое принятие решений? Он основан на концепции планирования, ориентированного на человека и ориентированного на человека. Это началось в 1970-х годах. Я подробно упоминал об этом на предыдущих веб-семинарах. Он действительно нацелен на то, чтобы дать человеку с ограниченными возможностями больше контроля над процессом принятия решений. Его люди принимают решения с помощью советов, рекомендаций и помощи надежных консультантов. И это предназначено для усиления защиты интересов людей с ограниченными возможностями. Это действительно модель процесса, системы и образа жизни.И это будет выглядеть по-разному для каждого человека, который участвует в этом процессе, и для его близких.
Итак, в какой-то степени мы все это делаем правильно? У всех нас есть команда, будь то врачи, юристы, бухгалтеры, финансовые консультанты и торговые люди, которые заботятся о нашем доме, и это лишь список немногих. Я точно знаю, что не смогу обойтись без своего врача, моего сантехника, который будет давать мне советы по поводу того, что мне нужно делать. В конечном итоге выбор во всех этих случаях остается за нами. Но большинство из нас внимательно прислушиваются к их советам, прежде чем принять решение.
Итак, как это определяется? Это признанное определение Бланка и Мартинеса в 2015 году. Поддержка принятия решений — это признанная альтернатива опеке, посредством которой люди с ограниченными возможностями используют друзей, членов семьи и специалистов, чтобы помочь им понять ситуации и сделать выбор, с которым они сталкиваются. их собственные решения без необходимости опекуна.
Итак, как работает поддержка принятия решений? На самом деле это становится балансом между тем, чтобы оставить человека полностью одному и полностью контролировать его жизнь, как при полной опеке.Таким образом, человек собирает доверенный круг советников и поддерживающий круг близких, чтобы поддержать их и дать им силы при принятии решений. Консультанты — это задачи, которые объясняют факты и проблемы, дают советы, дают рекомендации и направляют выбор. И все эти действия всегда проводятся в консультации с человеком с ограниченными возможностями и всегда уважают выбор этого человека.
Основополагающие предположения заключаются в том, что каждый имеет право делать выбор в отношении своей жизни. Конечно, правда? Каждый имеет возможность делать выбор в той степени, в которой он может общаться.И при достаточной поддержке каждый может активно участвовать в принятии жизненных решений, хотя, безусловно, есть ограничения. Например, безопасность человека должна быть превыше всего. В целом, выбор человека всегда следует уважать. По сути, это сосредоточение внимания на правах человека и конституционных правах делать выбор в отношении своей жизни. Цель поддерживаемого принятия решений — защитить права каждого взрослого, а также сохранить и восстановить человеческое достоинство, которое приходит с выбором.
Итак, каковы преимущества поддержки принятия решений для людей с инвалидностью на протяжении всей жизни? Как ни удивительно, для наших детей, наших молодых людей с ограниченными возможностями, действительно очень хорошо иметь возможность участвовать в этом процессе.Было отмечено, что они стабильны или даже улучшают познавательные способности людей с ограниченными возможностями. Исследование показывает, что чем больше людей участвует в принятии решений, тем лучше они принимают решения. Вроде имеет смысл.
Итак, как SDM может помочь людям с ограниченными возможностями? Во-первых, это способствует продвинутому планированию, за что я всегда выступаю как планировщик. Таким образом, он выступает за создание команды для помощи инвалидам. Таким образом, выбранные агенты должны быть обучены расширенному планированию.Им нужно показать, как подходить к процессу, используя поддерживаемые принципы принятия решений. Например, отправной точкой может быть сортировка вариантов или решений по трем категориям: рутинные, важные и критические. Таким образом, человеку с ограниченными возможностями может быть предоставлено больше свободы в принятии рутинных решений. Например, что надеть. И на самом деле может быть меньше свободы действий и принятия критических решений, например, о том, где жить. Законное расширенное планирование дает агентам возможность действовать, и это имеет смысл, потому что, когда план существует, как и в любой ситуации планирования, участники идеально знают свои роли и способы продвижения процесса.
Итак, как принятие поддерживаемых решений может изменить отношения между инвалидом и теми, кто ему помогает и советует? Это действительно дает человеку чувство расширения возможностей. Мы должны всегда, всегда, всегда помнить о том, чтобы держать этого человека в центре процесса. Всегда привлекайте их, уважайте их желания. И это действительно непросто. Поддерживаемое принятие решений действительно требует времени, терпения и работы. Вот почему так важен выбор правильных создателей команды, которые участвуют в процессе.И, наконец, поддерживаемое принятие решений просто уважает и защищает человеческие и конституционные права человека, как я уже упоминал.
Итак, с чего начать? Так что, возможно, если мы хотим рассмотреть возможность принятия решений с поддержкой, сначала нам, возможно, нужно предположить, что опека не нужна. Мы могли бы рассмотреть менее ограничительные варианты, некоторые из которых Николь уже рассмотрела, в том числе финансовую или медицинскую доверенность. Итак, давайте, например, предположим, что Джонни, 23 года, страдающий аутизмом, может справиться с работой, социальными проблемами и другими проблемами в своей жизни, но он просто не может справиться с деньгами.В этом случае может потребоваться финансовая доверенность. Вы также можете рассмотреть медицинскую доверенность, расширенную директиву, траст для защиты средств человека, а затем, конечно же, общий поддерживаемый процесс принятия решений.
Итак, теперь мы хотим четко определить причины для беспокойства. Итак, мы только что поговорили о Джонни с его проблемами управления капиталом.
Здравоохранение: возможно, человек не заботится или не будет заботиться о своих медицинских потребностях, если не будет задействовано более прямое вмешательство.
Отношения: могут ли люди, которых он считает друзьями, использовать в своих интересах?
Жизнь в сообществе: Будет ли такая возможность для этого человека, или проживание с родителями или другими близкими будет лучшим вариантом?
Принятие личных решений: принимает ли человек правильные решения на регулярной основе?
Работа: Может ли человек оставаться на работе? Умеет ли этот человек, как вы знаете, участвовать в процессе трудоустройства?
И, наконец, личная безопасность: распознает ли человек опасные ситуации или у него есть проблемы с импульсным контролем, которые вызывают подобные проблемы?
Итак, мы можем спросить, может ли проблема запуска быть вызвана временными или обратимыми условиями.Так что иногда могут быть проблемы, вызванные горем, возможно, произошла смерть любимого человека, человек находится в состоянии депрессии. Так что это будет временно. Может быть заболевание, при котором после медицинского вмешательства считается, что ситуация улучшится. Сенсорный дефицит, потеря слуха или зрения — это определенные области, которые могут вызывать проблемы, но их можно исправить.
Побочные эффекты лекарств: Иногда может потребоваться время, чтобы правильно отрегулировать прием лекарств.Итак, в этот период времени, есть ли у нас проблема, с которой мы должны справиться?
И, наконец, стереотипы или культурные барьеры: нужно ли нам знать об этих проблемах?
Итак, нам нужно затем определить, можно ли решить проблемы, подключив человека к ресурсам семьи или сообщества и сделав для них приспособления. Нам нужно спросить, что нужно сделать, чтобы дать человеку возможность принять необходимые решения или решить существующую проблему? Какая поддержка понадобится человеку?
Иногда вокруг людей уже есть команда, и это лучше всего.Если у человека была пожизненная инвалидность, вероятно, он уже был. Конечно, члены их семей, их родители, их братья и сестры заняты, возможно, у них много, много близких, которые являются частью их круга поддержки. У них, вероятно, также есть, очень вероятно, адвокаты, которые заранее участвовали в составлении документов и участвуют в процессе планирования для человека с ограниченными возможностями вместе с семьей. У них может быть финансовый советник; у них может быть бухгалтер, который работает в их команде.Итак, мы хотим убедиться, что мы принимаем во внимание, есть ли команда или, по крайней мере, ее часть. И назначил ли человек суррогатную мать для принятия этих решений?
Затем мы хотим определить сильные стороны, потому что они есть у всех людей. У людей с ограниченными возможностями есть сильные и слабые стороны, как и у всех остальных. Может ли человек принимать решения и объяснять причины принятия этих решений? Может ли человек со временем поддерживать последовательные решения и основные ценности? Могут ли они вспомнить, как они что-то решили и почему? И понимание последствий решений, вы знаете, а не, как я упоминал ранее, плохого контроля над импульсами и не видение последствий решений.Итак, все это должно быть — если это сильные стороны, безусловно, если есть слабые места, это тоже нужно отметить.
Итак, проблемы: мы хотим выявить и решить любые потенциальные проблемы, представленные определенными группами поддержки и сторонников. И вот здесь мы хотим назначить юридического помощника или суррогата, который действительно соответствует ценностям и предпочтениям человека, участвует в поддерживаемом процессе принятия решений. Мы хотим установить ограничения на любое необходимое прошение об опеке.Например, как и в случае со своим собственным сыном, у нас есть определенные ограничения в его опеке — в его полной опеке, которая дает ему возможность принимать решения по определенным аспектам его жизни. И это нужно принимать во внимание каждому. И снова, мы должны помнить о том, чтобы люди с ограниченными возможностями всегда находились в центре процесса в той мере, в какой они могут общаться и участвовать.
Итак, это некоторые проблемы. Так что, вы знаете, не все согласны с этим, как с опекой, а не с поддержкой принятия решений.Вы услышите, как люди выражают озабоченность. Возможно, люди из вашего круга близких. Прежде всего, вы знаете, как мы предотвращаем злоупотребления и эксплуатацию? Как мы руководствуемся выбором, когда она делает выбор не в своих интересах? Эти вопросы, человек задавал одни и те же вопросы снова и снова. Как такое может быть, что они понимают, что происходит? Они забывают выбор, сделанный на днях.
И факторы общения: как мы можем эффективно общаться с человеком? И всегда есть вероятность, что рано или поздно поддерживаемое принятие решений не сработает.Но то, что это может иметь место, не означает, что это не следует пытаться. Само по себе планирование — это динамичный процесс, и поддержка принятия решений ничем не отличается. Я считаю, что это определенно лучший способ дать человеку с ограниченными возможностями как можно больше контроля в определении своей жизни.
© Норрис Маклафлин, PA, 2021 г., Все права защищены, National Law Review, Volume X, Number 241
Опекунство — Silver Wings Care Management
суд может решить, что они нуждаются в защите в рамках профессиональной или семейной опеки.Ваша семья может быть уверена, что квалифицированный профессиональный надзор и контроль доступны, когда Silver Wings подает прошение об опеке или готовит оценки для ваших стареющих родителей или других пожилых близких. Хотя мы не выступаем в качестве назначенного судом опекуна, мы подадим ходатайство, чтобы найти вам лучшего опекуна. Мы выступаем в качестве законных опекунов для многих пожилых людей Флориды, и мы можем помочь вашей семье таким же образом.
Вот что вам нужно знать об опеке и услугах попечительства Silver Wings.
Что такое опека?
Законные опекуны назначаются и контролируются судебной системой. Опекунство создается, когда в суд подается ходатайство о назначении кому-либо опекуна, и судья приходит к выводу, что такая опека действительно необходима, потому что человек не в состоянии позаботиться о себе.
Судья принимает это решение только после того, как лицо будет осмотрено профессионалами (обычно врачами), и специалисты установят, что человек действительно недееспособен.В этот момент судья решает, что лицо (называемое «подопечным») не может заниматься своими финансовыми делами, самим собой или обоими, и называет другую сторону, лицо или организацию (называемую «опекуном»). ) отвечать за уход или за финансами отделения, или за то и другое.
Попечительство — это нелегко. При опеке суд лишает подопечного права принимать решения за себя и передает это право (и ответственность) опекуну. По этой причине опекунство представляет собой сложную юридическую процедуру, которая может привести к значительным судебным издержкам и другим расходам.По возможности следует также рассмотреть менее дорогостоящие альтернативы, такие как создание доверительного управляющего. Чтобы выбрать наиболее подходящий подход, необходима экспертная консультация старшего юриста.
Вернуться к началу страницы
Когда человеку нужна опека?
Для того, чтобы лицо было помещено под опеку, это лицо должно быть «недееспособным». Статуя опекунства Флориды определяет «недееспособное лицо» как «… лицо, которое было признано в судебном порядке неспособным управлять хотя бы частью имущества или соответствовать хотя бы некоторым основным требованиям к здоровью и безопасности, предъявляемым к этому человеку.»
Вернуться к началу страницы
Как один человек может стать опекуном другого человека?
Судья, который считает, что палата действительно недееспособна, обычно назначает опекуном кого-то другого. Закон об опекунах Флориды определяет процесс и руководящие принципы принятия решения о том, должен ли опекун быть членом семьи, другом или другим добровольным непрофессионалом или профессиональным опекуном.
Вернуться к началу страницы
Как человек может стать профессиональным опекуном?
Во Флориде Статут об опекунах требует, чтобы профессиональные опекуны были зарегистрированы в Государственном управлении опеки штата.Эта государственная регистрация представляет собой строгий процесс подтверждения хорошего характера, профессиональных знаний и образования профессионального опекуна.
Профессиональные опекуны должны вносить залог и проходить необходимое количество часов непрерывного профессионального образования каждый год, чтобы поддерживать и продлевать свою регистрацию. Кроме того, профессиональные опекуны должны продемонстрировать свою способность действовать в качестве профессионального опекуна, сдав экзамен, утвержденный Государственным департаментом по делам пожилых людей.
Вернуться к началу страницы
Вы застрахованы, зарегистрированы и связаны?
Да, Silver Wings имеет страховку профессиональной ответственности и верность, а ее профессиональные опекуны должным образом зарегистрированы в Управлении государственной опеки штата Флорида.
Вернуться к началу страницы
Стражи слабых
В настоящее время, если кто-то не может заботиться о своем имуществе, обычно из-за психического расстройства или состояния, он либо запрещен, либо недееспособен на основании заявления, поданного в Гражданский суд (добровольная юрисдикция).Это делается по разным причинам, основная из которых состоит в том, что родители или кто-то еще может быть назначен попечителем для управления своей собственностью из-за их недееспособности.
Запрет строже, чем вывод из строя. Недееспособность признается, во-первых, если составлено заявление о признании недееспособным, или, во-вторых, если суд считает, что для наложения запрета недостаточно оснований.
Недееспособность означает, что лицо не сможет подать в суд или подать в суд на управление своим имуществом, например, занимать деньги или закладывать свое имущество.
Запрет идет еще дальше, и лицо, подвергшееся запрету, не сможет выполнять даже акты простого администрирования.
Недееспособность менее серьезна, чем запрет. Об этом можно судить по роли, отведенной куратору такого недееспособного человека, которая заключается просто в том, чтобы помогать этому человеку, тогда как в случае запрета куратор не помогает или не помогает человеку, подвергшемуся запрету, а действует от его или ее имени. Таким образом, задержанное таким образом лицо будет лишено права совершать любые действия, включая простые административные действия.
Следовательно, запрет более серьезен, чем вывод из строя.
Однако предлагается ввести наряду с запретом и ограничением дееспособности третий статус. Это постановление об опеке. Такие приказы также применяются к лицам, которые из-за психического состояния не могут заботиться о своем имуществе.
Чем же так отличается от запрета и ограничения дееспособности? Во-первых, постановления об опеке более гуманны в том смысле, что опекуны помогают человеку, на которого распространяется постановление об опеке, участвовать в жизни общества.Более того, воля лица, на которого распространяется постановление об опеке, должна уважаться и «осуществляться в максимально возможной степени». Фактически, в законопроекте высказывается мнение, что свобода выбора лица, на которого распространяется постановление об опеке, будет ограничиваться только в случае необходимости.
Интересный факт, который следует отметить, заключается в том, что в законопроекте предлагается создать опекунский совет для оценки заявлений, поданных во исполнение постановлений об опеке. Апелляции на такие решения подаются в Гражданский суд (добровольная юрисдикция).
Также интересно отметить, что, хотя опекунство относится к одному и тому же титулу в отношении запрета и ограничения дееспособности, процедурно оно рассматривается по-разному.
Для объявления запрета или признания недееспособности и назначения возможного куратора необходимо подать заявление в Гражданский суд (добровольная юрисдикция). С другой стороны, в случае постановления об опеке необходимо подать заявление в предлагаемую опекунскую комиссию.
Достаточно ли этого? Должны ли постановления об опеке выноситься советом, а не судом?
Выясняется, что совет будет иметь много полномочий, принадлежащих судам. В других юрисдикциях постановления об опеке обычно издаются судами или трибуналами.
В Новом Южном Уэльсе роль опекуна состоит в том, чтобы просто удовлетворять потребности человека, на которого распространяется постановление об опеке. Это соответствует тому, что предлагается в законопроекте, потому что, в отличие от запрета, роль опекуна больше ориентирована на благосостояние, чем роль куратора.Фактически, лицо, на которое распространяется постановление об опеке, будь то в Новом Южном Уэльсе или на Мальте, когда оно будет введено, будет «как можно меньше ограничивать права и свободы человека с инвалидностью» (Трибунал по опеке, Информация — Опекунство Приказы, что будет после слушания? 2008, п. 1).
В Новом Южном Уэльсе апелляции могут быть поданы в Верховный суд или Трибунал по административным решениям, тогда как на Мальте предлагается, чтобы такая апелляция подавалась в Гражданский суд (добровольная юрисдикция).
В настоящее время больше нет апелляций на постановления, вынесенные Гражданским судом (добровольная юрисдикция). Если кто-то чувствует себя обиженным решением такого суда, он может начать разбирательство в Первой палате (Гражданский суд). Следовательно, почему для постановления об опеке можно обращаться только в гражданский суд (добровольная юрисдикция) на стадии обжалования? В любом случае, если Попечительский совет будет действовать вместо трибунала или суда, будет ли уместно подать апелляцию в суд добровольной юрисдикции?
Интересно также отметить, что введение порядка опеки осуществляется в духе Конвенции ООН о правах инвалидов.Это очень приятное замечание, и мы надеемся, что другие положения, содержащиеся в других конвенциях, могут быть применены к нашему внутреннему законодательству.
Доктор Мэнджон — юрист и опубликованный автор, специализирующийся на семейном и детском праве.
Независимая журналистика стоит денег. Поддержите Times of Malta по цене кофе.
Поддержите насАдвокат по вопросам опеки Пеория | Пекинская опека над взрослым инвалидом
Процедура опеки часто используется для получения юридического признания уже существующих отношений.Последние изменения в законодательстве об опеке требуют точной оценки дела и агрессивной пропаганды.
Наши адвокаты по семейному праву обслуживают клиентов в округах Пеория, Тейзвелл и Вудфорд, а также по всему Центральному Иллинойсу. Как сертифицированные опекуны ad litem, они имеют большой опыт представления интересов детей и взрослых с ограниченными возможностями в судебных разбирательствах. Понимание точки зрения суда помогает нам эффективно представлять людей, желающих взять на себя роль опекуна или родителя.
Мы также не торопимся, чтобы понять вашу точку зрения. Мы гордимся отношениями, которые мы развиваем с нашими клиентами. Работая бок о бок с вами, мы поможем вам обеспечить законные права, необходимые для защиты и заботы о тех, кого вы любите.
Производство опекунства от имени несовершеннолетнего
Мы представляем интересы клиентов, желающих быть опекунами несовершеннолетних. Если вы временно ухаживаете за внуком или ребенком родственника, то, став опекуном ребенка, вы получите законные полномочия принимать решения в отношении здоровья и образования ребенка.После того, как вас назначили опекуном, вы, вероятно, сможете получить групповую медицинскую страховку для ребенка. Вы также будете иметь право записать ребенка в школу, дать согласие на лечение и принимать все необходимые решения для обеспечения благополучия ребенка.
Пекинский адвокат, осуществляющий опеку над взрослым инвалидом
Когда родители стареют или дети-инвалиды достигают совершеннолетия, многие люди оказываются в трудном положении. Эти близкие нуждаются в заботе и помощи в принятии финансовых, медицинских и других личных решений.
Если ваш родитель не назначил вас своим представителем на основании долгосрочной доверенности, а затем стал недееспособным, вам нужно будет пройти судебный процесс, чтобы стать опекуном вашего родителя для решения его личных и финансовых дел. Гораздо менее затратная — и гораздо более личная альтернатива процессу опеки — это для родителей подписание долгосрочной доверенности на медицинское обслуживание, при этом сохраняя свои полномочия. Наши юристы могут помочь вам и вашим пожилым родственникам в оформлении этих документов.
Если вашему ребенку-инвалиду скоро исполнится 18 лет, вам нужно будет подать заявление об опеке, чтобы вы могли продолжать обеспечивать уход и поддержку, в которых нуждается ваш ребенок. Никогда не рано спланировать потенциальную потребность. Имеет смысл делать свой собственный выбор, вместо того, чтобы оставлять здоровье или финансы своим близким на волю случая.
Консультация по опеке и усыновлению
Чтобы договориться о консультации с одним из наших поверенных, позвоните по телефону 309-263-1204 (Мортон) или 309-407-3332 (Пеория) или заполните контактную форму на этом сайте.
Технический анализ фьючерсов на индексдолларов США (DX) — Торговля на слабой стороне зоны отката 91,870 — 92,510
Доллар США медленно растет по отношению к корзине основных валют в четверг, поскольку инвесторы занимают квадратные позиции перед сегодняшними недельными первоначальными заявками и ежемесячными розничными ценами отчеты о продажах в 12:30 по Гринвичу. Ранее на сессии индекс достиг трехнедельного минимума, поскольку доходность облигаций США отступила от недавно достигнутых многомесячных максимумов.
В 11:31 GMT, июньские фьючерсы на индекс доллара США торгуются 91.700, что на 0,026 или + 0,03%.
Доходность казначейских облигаций США в четверг утром имеет тенденцию к снижению в преддверии публикации еженедельных заявок на пособие по безработице и ежемесячных данных по розничным продажам.
Ожидается, что первоначальный отчет о заявках на пособие по безработице покажет, что еще 710 000 заявлений были поданы впервые в течение недели, закончившейся 10 апреля. Розничные продажи в марте также должны выйти в 12:30 по Гринвичу и, как ожидается, подскочат на 6,1%. , по сравнению с падением на 3% в феврале.
Реакция на новости может быть незначительной, если только отчеты не окажутся более слабыми, чем ожидалось, потому что инвесторы, похоже, соглашаются с аргументами Федеральной резервной системы о том, что процентные ставки могут оставаться низкими, даже если экономика продолжит укрепляться.
Ежедневный июньский индекс доллара США
Дневной график колебаний Технический анализ
Согласно дневному графику колебаний основной тренд восходящий. Тем не менее, импульс имеет тенденцию к снижению с момента формирования вершины разворота цены закрытия 31 марта. Основной тренд изменится на нисходящий при движении через 91,290. Движение через 93,470 сигнализирует о возобновлении восходящего тренда.
Незначительный тренд нисходящий. Это подтверждает сдвиг в динамике. Торговля через 92,365 изменяет незначительный тренд на восходящий.
Краткосрочный диапазон от 89,655 до 93,470. Зона отката от 91,555 до 91,100 является потенциальной поддержкой. Внутри этой зоны находится последнее основное дно на уровне 91,290. Ранее сегодня покупатели вошли в зону 91,495 после тестирования этой области.
Основной диапазон — от 94,587 до 89,155. Индекс в настоящее время торгуется на слабой стороне своей зоны восстановления от 91,870 до 92,510. Эта зона — потенциальное сопротивление. Он также контролирует краткосрочное направление индекса.
Дневной график колебаний, технический прогноз
История продолжается
Направление июньской U.Индекс юаня доллара в четверг, вероятно, будет определяться реакцией трейдера на отметку 91,555.
Медвежий сценарий
Устойчивое движение ниже 91,555 укажет на присутствие продавцов. Если это движение создаст достаточный нисходящий импульс, то ищите, что продажи, возможно, дойдут до основного дна на 91,290, а затем до краткосрочного уровня Фибоначчи на 91,100.