Гражданский кодекс регулирует какие отношения: Ст. 2 ГК РФ. Отношения, регулируемые гражданским законодательством

Содержание

Ст. 2 ГК РФ. Отношения, регулируемые гражданским законодательством

Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (статья 124).

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

2. Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ.

3. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Комментарий эксперта:

Отношения, регулируемые гражданским законодательством в соответствии со статьей 2 ГК РФ >>>

Гражданские правовые отношения — это весь спектр отношений, которые связаны с имущественными правами и осуществлением хозяйственной деятельности. Ст. 2 ГК РФ определяет положение участников оборота и указывает, что ими могут быть граждане РФ и других государств, юридические лица и государство

См. все связанные документы >>>

1. Комментируемая статья определяет отношения, являющиеся предметом гражданско-правового регулирования, и круг их участников. Участниками этих отношений могут быть граждане и юридические лица (о понятии юридического лица см. комментарий к ст. 48 ГК), Российская Федерация и ее субъекты, а также муниципальные образования (см. комментарий к ст. 124).

Согласно п. 1 комментируемой статьи правила, установленные гражданским законодательством, применяются и к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, однако иное может быть предусмотрено федеральным законом.

Существует целый ряд федеральных законов, устанавливающих определенные ограничения для участия указанных лиц в гражданских правоотношениях.

Среди них можно назвать, ЗК РФ (ст. ст. 15, 22), ФЗ от 20.12.2004 N 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» (ст. 16), ФЗ от 24.07.2002 N 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» (ст. 3) и др.

Важное значение имеет сформулированное в п. 1 комментируемой статьи определение предпринимательской деятельности, которая регулируется гражданским законодательством, а также указанные в нем принципы ее регулирования.

Под регистрацией лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (индивидуальных предпринимателей и юридических лиц), понимается регистрация, предусмотренная Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Предмет гражданского права составляют отношения, регулируемые гражданским законодательством. В круг таких отношений законодатель прямо включил имущественные отношения, личные неимущественные отношения, и впервые законодатель установил, что предметом гражданского права являются также отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения).

Имущественные отношения — это отношения по поводу имущества, т.е. материальных предметов и других экономических ценностей, по поводу конкретных материальных объектов и между конкретными субъектами. Термин «имущество» многозначен: он включает не только вещи, но и имущественные права, а в некоторых случаях также и имущественные обязанности (например, при наследовании).

Предмет имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, обычно выражается в денежной форме и имеет возмездный характер. Однако возможны ситуации, когда гражданским правом регулируются и безвозмездные отношения (например, дарение).

Имущественные отношения можно условно разделить на две группы.

Первую группу составляют отношения собственности и других вещных прав (права хозяйственного ведения, оперативного управления и т.д.). Эти отношения закрепляют принадлежность, присвоенность материальных благ или, иными словами, закрепляют имущественные отношения в статике. Среди них выделяют отношения лица к вещи (как к своей) и отношения между лицами по поводу вещей.

Вторую группу отношений составляют имущественные отношения, опосредующие гражданско-правовой оборот. Они связаны с переходом материальных благ от одного субъекта гражданского права к другому и регулируют имущественные отношения в динамике.

В результате указанных отношений происходит товарно-денежное обращение. В большинстве случаев такие отношения возникают в результате заключения договоров (купля-продажа, мена и т.д.), однако возможны и внедоговорные обязательственные имущественные отношения (например, в результате причинения вреда).

Личные неимущественные отношения возникают по поводу нематериальных благ, не имеющих экономического содержания (независимо от их связи с имущественными отношениями) и неотделимых от личности. Таковы отношения, связанные с авторством на результаты интеллектуальной деятельности, с правом гражданина на изображение и др.

Корпоративные отношения в соответствии с комментируемой статьей также составляют предмет гражданского права. При этом речь идет о двух видах отношений. В частности, речь идет об отношениях, связанных с «правом участия» в корпорации (имеются в виду права каждого члена корпорации как имущественного, так и неимущественного характера), а также в понятие корпоративных включены соответствующие обязательственные отношения между учредителями (участниками) и самой корпорацией как юридическим лицом.

Таким образом, ключевым в определении корпоративных отношений как структурного элемента предмета гражданского права стало понятие корпораций как юридических лиц, поскольку именно с участием в них или с управлением ими связана специфика особых гражданско-правовых связей.

Общими принципами регулирования корпоративных отношений в широком понимании можно назвать:

— обеспечение возможности непосредственного участия каждого члена сообщества в решении его общих дел;

— обеспечение возможности контроля членов сообщества (включая судебный) за деятельностью его органов и представителей.

В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

2. Отдельную группу отношений, относящихся к предмету гражданского права, составляют отношения по поводу неотчуждаемых прав и свобод человека и других нематериальных благ, которые непосредственно не регулируются гражданским законодательством, однако, как следует из п. 2 комментируемой статьи, защищаются им, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ. К числу последних относятся жизнь и здоровье, честь и достоинство, доброе имя, неприкосновенность частной жизни, деловая репутация и др.

3. В п. 3 комментируемой статьи говорится о различии по методу правового регулирования между гражданским и административным или ином праве, основанном на властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям при одинаковом предмете правового регулирования (имущественные отношения). В гражданском праве отношения между сторонами возникают главным образом в силу их соглашения (договора), тогда как в административном праве — в силу обязательного веления одной из сторон (административного акта).

Особенность гражданско-правового метода регулирования связана с положением субъектов гражданского права. Экономический оборот предполагает равенство его участников, невозможность для одного из них диктовать свою волю другому; такое равенство является необходимым условием основного отношения экономического оборота — обмена. Поэтому характерной чертой метода гражданского права является равенство сторон регулируемого гражданским правом отношения, тогда как в административном праве имущественные отношения сторон строятся на властном подчинении одной стороны другой (например, при взимании штрафа).

В п. 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 (ред. от 07.02.2017) «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» отмечено, что «в случаях, когда разрешаемый судом спор вытекает из налоговых или других финансовых и административных правоотношений, гражданское законодательство может быть применено к названным правоотношениям при условии, что это предусмотрено законом (пункт 3 статьи 2 ГК РФ)».

Статья 2 ГК РФ. Отношения, регулируемые гражданским законодательством

Ч.1 статьи 2 ГК РФ

1. Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (статья 124).Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Ч.2 статьи 2 ГК РФ

КонсультантПлюс: примечание.

О выявлении конституционно-правового смысла п. 3 ст. 2 см. Постановление КС РФ от 24.03.2017 N 9-П.

Ч.3 статьи 2 ГК РФ

Ст. 2 ГК РФ

Кодексы РФ: налоговый кодекс, трудовой кодекс, гражданский кодекс, жилищный кодекс

Действующие и наиболее востребованные

кодексы Российской Федерации.

Тексты кодексов РФ представлены в актуальной редакции.
Для перехода к полному тексту документа достаточно щелкнуть мышкой по названию.

Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (ТК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Трудовой кодекс РФ пришел на смену Кодексу законов о труде РСФСР 1971 г.
В новом кодексе преобладает договорный метод регулирования трудовых и социально-трудовых отношений. Он призван обеспечить оптимальное согласование интересов сторон трудового договора.
Трудовой кодекс введен в действие с 1 февраля 2002 г.

Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Первая часть налогового кодекса введена в действие с 1 января 1999 г. Она устанавливает систему налогов и сборов, общие правила исполнения обязанности по их уплате, основы налогового контроля, ответственность за совершение налоговых правонарушений, порядок обжалования актов налоговых органов и др.
Вторая часть налогового кодекса введена в действие с 1 января 2001 г. Она содержит положения о конкретных налогах (федеральных, региональных и местных), сборах и специальных налоговых режимах.

Гражданский кодекс (ГК РФ) (части первая, вторая, третья и четвертая) (с изменениями и дополнениями)

Систематизированный единый законодательный акт, определяющий правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и др. вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирующий договорные и иные обстоятельства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (физических и юридических лиц, а в некоторых случаях — также государства и муниципальных образований).

Гражданский кодекс регулирует в т.ч. отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.
Гражданский кодекс является основным источником гражданского права. В силу его исключительной важности, Гражданский кодекс иногда называют «экономической конституцией» страны.

Уголовный кодекс (УК РФ) от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (УК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Уголовный кодекс РФ принят взамен кодекса РСФСР 1960 г.
Кодекс является единственным актом, устанавливающим преступность и наказуемость деяний на территории России.
Уголовный кодекс введен в действие с 1 января 1997 г.

Семейный кодекс (СК РФ) от 29 декабря 1995 г. N 223-ФЗ (СК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Семейный кодекс РФ пришел на смену Кодексу о браке и семье РСФСР.
В СК РФ отражены важнейшие вопросы семейного права: заключение и прекращение брака, признание его недействительным; права и обязанности супругов, родителей и детей; формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей, и др.
Семейный кодекс введен в действие с 1 марта 1996 г.

Лесной кодекс от 4 декабря 2006 г. N 200-ФЗ (ЛК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Закреплены правовые основы лесных отношений.
Установлено, что лесное законодательство состоит из кодекса, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними законов субъектов Российской Федерации.
Лесной кодекс введен в действие с 1 января 2007 г.

Водный кодекс от 3 июня 2006 г. N 74-ФЗ (ВК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Закреплены правовые основы использования и охраны водных объектов (далее — водные отношения).
Установлено, что водное законодательство состоит из кодекса, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними законов субъектов Российской Федерации. Они регулируют водные отношения.
Имущественные отношения, связанные с оборотом водных объектов, определяются гражданским законодательством (в той мере, в какой они не урегулированы кодексом).
Определены основные принципы водного законодательства.
Водный кодекс введен в действие с 1 января 2007 г.

Жилищный кодекс (ЖК РФ) от 29 декабря 2004 г. N 188-ФЗ (ЖК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Жилищный кодекс РФ заменил действовавший более 20 лет Жилищный кодекс РСФСР.
Правовое регулирование зависит от вида жилищного фонда.
Жилищный кодекс введен в действие с 1 марта 2005 г.

Градостроительный кодекс от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ (с изменениями и дополнениями)

Новый Градостроительный кодекс РФ принят взамен кодекса 1998 г.
Градостроительная деятельность включает в себя территориальное планирование, градостроительное зонирование, планировку территорий, архитектурно-строительное проектирование. Сюда также входят строительство, капремонт и реконструкция объектов капстроительства.
Определяются основные понятия, принципы законодательства, полномочия органов в области градостроительной деятельности.
Устанавливается ответственность за нарушение законодательства о градостроительной деятельности.
Градостроительный кодекс РФ введен в действие со дня его официального опубликования.

Гражданский процессуальный кодекс от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ (ГПК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Гражданский процессуальный кодекс (ГПК РФ) пришел на смену кодексу 1964 г. В новом ГПК РФ наиболее четко отражены современные аспекты экономической, политической и общественной жизни, систематизированы нормы гражданского процессуального права.
Кодекс введен в действие с 1 февраля 2003 г.

Арбитражный процессуальный кодекс от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ (АПК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Новым Арбитражным процессуальным кодексом (АПК РФ) заменяется АПК РФ, действовавший с 1995 г.

В АПК РФ заложены основы судопроизводства в арбитражных судах. Здесь рассматриваются дела, касающиеся предпринимательской и иной экономической деятельности.
Положения АПК РФ посвящены общим принципам и задачам судопроизводства, рассмотрению отдельных категорий дел, пересмотру и исполнению судебных актов. Определена подсудность дел арбитражным судам. Установлен состав участвующих лиц.
Закреплены примирительные процедуры. Отдельная глава посвящена корпоративным спорам. Предусмотрена процедура упрощенного производства. Определены особенности рассмотрения дел, в которых участвуют иностранные лица.
Арбитражный процессуальный кодекс РФ введен в действие с 1 сентября 2002 г.

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (КоАП РФ) (с изменениями и дополнениями)

КоАП РФ — это свод правил, определяющих основные принципы и порядок привлечения к административной ответственности.
Закреплены общие положения, группы административных правонарушений (АП), определены органы, которые могут рассматривать дела о них. Отдельные разделы посвящены производству по делам об АП, исполнению и пересмотру решений.
Общими положениями устанавливаются задачи законодательства об АП, определяются понятия правонарушения, административной ответственности и наказания. Закреплены принцип равенства перед законом, презумпция невиновности.
КоАП РФ предусматривает ответственность за правонарушения в различных сферах. В их числе — электроэнергетика, окружающая среда, здравоохранение, строительство, транспорт, связь и информация, предпринимательская деятельность, таможенное дело, безопасность дорожного движения.
КоАП РФ введен в действие с 1 июля 2002 г.

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (УПК РФ) от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ (УПК РФ) (с изменениями и дополнениями)

С 1 июля 2002 г. действует Уголовно-процессуальный кодекс (УПК РФ). Он заменил собой УПК РСФСР. Это основной источник, регулирующий порядок привлечения к уголовной ответственности.
Раскрыты общие положения, определен порядок досудебного и судебного производств. Конкретизированы нормы о возбуждении уголовного дела, предварительном расследовании. Определены основы международного сотрудничества, порядок оформления процессуальных документов. Отдельные разделы посвящены пересмотру и исполнению судебных актов. Закреплены примирительные процедуры. Предусмотрено уголовное преследование. В УПК РФ конкретизируется ряд статей Конституции РФ. Отдельный раздел посвящен доказательствам.

Земельный кодекс от 25 октября 2001 г. N 136-ФЗ (ЗК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Закреплены правовые основы использования и охраны земель.
Установлено, что земельное законодательство состоит из кодекса, федеральных законов, принимаемых в соответствии с ними региональных законов. Оно находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Установлены права и обязанности участников земельных отношений, порядок возмещения убытков при изъятии земель для государственных и муниципальных нужд и др.
Земельный кодекс вводится в действие со дня его официального опубликования.

Кодекс внутреннего водного транспорта от 7 марта 2001 г. N 24-ФЗ (КВВТ РФ) (с изменениями и дополнениями)

Кодекс внутреннего водного транспорта РФ — свод правил, регулирующих отношения между транспортными организациями, грузоотправителями, грузополучателями, пассажирами и другими лицами при осуществлении судоходства на внутренних водных путях России.
Положения Кодекса посвящены следующим вопросам: содержание и использование внутренних водных путей; госрегистрация судов и прав на них; экипаж судна; организация грузовых, пассажирских и почтовых перевозок; провозная плата; аренда судов; спасание людей, судов и иного имущества; ответственность при перевозках и др. Отдельная глава содержит нормы о безопасности судоходства. Урегулирована деятельность порта. Четко регламентированы правоотношения между перевозчиками, пассажирами, грузоотправителями, грузополучателями. Установлен порядок предъявления и рассмотрения претензий. Определены специальные сроки исковой давности.
Кодекс вводится в действие со дня его официального опубликования.

Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ (КТМ РФ) от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ (КТМ РФ) (с изменениями и дополнениями)

Кодекс торгового мореплавания (КТМ РФ) разработан для того, чтобы урегулировать отношения в соответствующей сфере. Определены сфера применения Кодекса, основные понятия, задачи госконтроля и надзора за торговым мореплаванием. Определены требования к экипажу, в том числе к капитану. Урегулированы трудовые отношения на судне. Установлена ответственность за ущерб, причиненный собственником судна, в том числе в связи с перевозкой опасных и вредных веществ.
Отдельные главы посвящены морским протестам, претензиям и искам. Определен порядок их предъявления.
КТМ РФ введен в действие с 1 мая 1999 г.

Бюджетный кодекс от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ (БК РФ) (с изменениями и дополнениями)

Бюджетный кодекс регулирует отношения, связанные с формированием и исполнением бюджетов, государственными и муниципальными заимствованиями, долгом.
БК РФ введен в действие с 1 января 2000 г.

Кодексы Российской Федерации входят в состав информационных блоков справочно-правовой системы «Гарант.

Глава 4. Кодификация основных норм об образовании

4.2. Основные положения кодекса об образовании

На основе анализа действующих правовых актов напрашивается вывод, что нормы в образовательном кодексе следует распределить по разделам. Разделы включают в себя главы, а главы состоят из отдельных статей.

Кодекс следует начать с понятия образовательной деятельности или, другими словами, сферы отношений, которые регулирует образовательный кодекс.

Как известно, в действующем Законе «Об образовании» (преамбула) установлено, что под образованием имеется в виду получение гражданином определенного образовательного ценза, который удостоверяется документом. Однако уже в дальнейших положениях данного закона предусмотрено, что возможно обучение и без достижения установленного ценза. Здесь следует вспомнить оказание организацией дополнительных образовательных услуг и получение образования, вообще не связанного с образовательным цензом, — в музыкальных школах, кружках рукоделия, спортивных секциях и т.д. Кроме того, надо упомянуть индивидуальную педагогическую предпринимательскую деятельность, которая, во всяком случае не связана с документом, удостоверяющим соответствующее образование.

С учетом современной практики напрашивается вывод, что индивидуальная предпринимательская педагогическая деятельность может не включаться в область регулирования кодекса. Для регламентации этих отношений достаточно норм Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности — главы 39 ГК.

В образовательном кодексе следует предусмотреть, что под образованием необходимо понимать деятельность государственных и негосударственных организаций, направленную на достижение гражданином определенного образовательного ценза. Тем самым защиту данного закона получают не только те, кто обучается в широко распространенных и признанных организациях государственного и негосударственного секторов, но также и граждане, которые учатся на курсах, в секциях, спортшколах и т.д. В этой же статье необходимо установить, что Кодекс регулирует отношения между самими образовательными организациями, а также между образовательными организациями и органами государственного управления и контроля, непосредственно связанными с деятельностью по оказанию образовательных услуг.

Принципиально важным является вопрос о признании за каждым права на образование. Скорее всего, нет нужды в кодексе повторять норму ч.1 ст.43 Конституции Российской Федерации.

Необходимо отметить, что, во-первых, каждый в России имеет право на образование; во-вторых, это право свободно от каких-либо ограничений, как предусматривает ст. 19 Конституции Российской Федерации. Повторять эти конституционные нормы в кодификационном законе об образовании нет необходимости, иначе это может привести к тому, что здесь, как и в других кодексах, придется повторять целые статьи, а может быть и главы Конституции.

Круг нормативных правовых актов, регулирующих отношения в сфере образования, следует определить в отдельной статье первого раздела. Здесь необходимо, прежде всего, указать, что законодательство об образовании включает настоящий кодекс, а также иные законы, принятые на основании кодекса об образовании. Указывать в числе нормативных правовых актов Конституцию, Гражданский, Бюджетный, Налоговый, Семейный кодексы и другие федеральные законы вряд ли целесообразно, потому что такое перечисление законов в области образования привело бы к неадекватным выводам. В частности, тогда пришлось бы признать, что образовательное законодательство — это чуть ли не весь массив действующих норм.

В числе законодательных актов сферы образования необходимо также назвать законы, принимаемые субъектами Российской Федерации.

В регулировании образовательной деятельности важное место занимают иные нормативные правовые акты, издаваемые исполнительными органами общей компетенции и органами, непосредственно осуществляющими управление в сфере образования. К таким актам относятся указы Президента, постановления Правительства РФ, постановления правительств субъектов Федерации, а также всякого рода инструкции, положения, приказы, правила издаваемые Министерством образования Российской Федерации и соответствующими учреждениями в субъектах Российской Федерации, а также органами местного самоуправления.

Очень важно в этом разделе определить субординацию многочисленных актов в сфере образования. При этом следует установить, что законы, принимаемые в сфере образования на федеральном уровне, должны соответствовать Конституции Российской Федерации, а также законам, принятым по предметам ведения, отнесенным исключительно к компетенции Российской Федерации, и другим законам — в частности Гражданскому кодексу, Семейному кодексу, Трудовому кодексу, Бюджетному кодексу, Налоговому кодексу. Законы, принятые субъектами Федерации, должны соответствовать законодательству Российской Федерации, а также указам Президента, постановлениям Правительства и иным нормативным правовым актам, принятым федеральными органами управления.

Что касается иных нормативных правовых актов, принятых субъектом Российской Федерации, они должны соответствовать законам субъектов Федерации, а, следовательно, и законам, которые приняты на Федеральном уровне. Между ними субординация определяется по известному принципу: органы, которые находятся на более низком уровне, обязаны руководствоваться нормативными актами, принимаемыми органом, обладающим более высоким уровнем компетенции.

Учитывая складывающуюся в настоящее время практику нормативного правового регулирования отношений в сфере образования, в этой статье необходимо подчеркнуть, что законы, субъектов РФ в области образования не могут ограничивать права физических и юридических лиц по сравнению с законодательством РФ в области образования.

Что касается норм международного права и их применения в РФ, то эти вопросы достаточно четко решены Конституцией Российской Федерации и вряд ли стоит обращаться к ним в кодексе об образовании.

В одном разделе необходимо сосредоточить нормы, которые регулируют отношения между гражданами и организациями в процессе осуществления образовательной деятельности. Эти нормы также могут быть структурированы по главам.

В одной из них следует объединить нормы о субъектах отношений по оказанию образовательных услуг.

Субъектом, получающим образование, может быть каждый человек — гражданин и не гражданин Российской Федерации.

Иностранные граждане вправе обучаться в Российской Федерации на основе соглашений с государствами, подданными которых они являются. Лица без гражданства, проживающие в России, могут обучаться на общих основаниях.

В образовательном кодексе, чтобы не использовать несколько непривычный для нормативных актов термин «человек», под гражданами следует иметь в виду граждан Российской Федерации и иностранных государств, а также лиц без гражданства, за которыми признается право на образование, и фактически обучающихся в образовательных организациях России.

Предельный начальный возраст для получения образования установить невозможно, если принять во внимание, что образование включает в себя и воспитание детей дошкольного возраста.

Установление конечного возраста, с наступлением которого прекращается право на получение образования, противоречит Конституции, а поэтому соответствующее ограничение не может быть включено в Кодекс законов об образовании.

От имени граждан до 6 лет договор на обучение и воспитание заключают родители и лица, их заменяющие. Граждане старше 6 лет вступают в такие отношения самостоятельно либо через своих представителей в порядке, предусмотренном ГК РФ.

Образовательные организации призваны оказывать соответствующие услуги гражданам. Действующие нормы права об образовании называют эти организации учреждениями. Это не соответствует Гражданскому кодексу, нормы которого в данной области имеют более высокую юридическую силу. Гражданский кодекс Российской Федерации признает учреждениями только организации, созданные собственником — государственными и муниципальными образованиями, акционерными обществами, фондами, общественными организациями и другими субъектами для достижения ряда гуманитарных целей.

Образовательными можно назвать лишь организации, основной целью которых является осуществление учебной или воспитательной деятельности, то есть те, которые реализуют одну или несколько образовательных программ. В действующем Законе «Об образовании» установлено, что образовательная организация обеспечивает содержание и воспитание. Содержание своих питомцев обеспечивают далеко не все образовательные организации. Те же из них, которые имеют материальные условия для содержания, предоставляют соответствующие услуги далеко не всем, кто этого хочет, а потому данный признак — содержание обучающихся — нельзя включать в общее определение.

Перечень учредителей образовательной организации содержится в ст.11 Закона «Об образовании». Он подлежит уточнению. Пункт 4 указанной статьи, в сущности, повторяет ее п. 2, поскольку общественные и религиозные организации входят в понятие общественной организации. В п. 3 речь идет об общественных и частных фондах, но с точки зрения действующего гражданского законодательства все негосударственные фонды надо рассматривать как частные, а, кроме того, фонды — это тоже организации, названные в пункте 2. Поэтому перечень потенциальных учредителей образовательных организаций должен быть структурирован следующим образом:

1. Государственные органы власти, федеральные, региональные, а также органы местного самоуправления.

2. Отечественные и зарубежные юридические лица.

3. Граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства.

Поскольку в Российской Федерации действует общий запрет на приватизацию образовательных организаций, то следует сохранить положение, согласно которому изменение состава учредителей действующих государственных и муниципальных образовательных организаций допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством в области образования.

В настоящее время сложилось (см. п. 3 ст. 12 Закона «Об образовании») деление образовательных организаций на государственные и муниципальные, с одной стороны, и негосударственные — с другой. Такая классификация объяснима в условиях до 1993 г., когда не было достаточной ясности с формами собственности, да и с организационно-правовыми формами частной деятельности. После принятия в 1993 г. Конституции, особенно с принятием в 1994 г. Гражданского кодекса, очевидна нелогичность такого деления образовательных организаций: ведь муниципальные организации тоже негосударственные. Поэтому в кодексе законодательства об образовании надо перейти к делению их на государственные и муниципальные с одной стороны и частные — с другой.

В настоящее время сложилось положение, когда частные организации функционируют в форме некоммерческих: независимого партнерства либо автономной некоммерческой организации, которым законодательство предоставляет право непосредственного осуществления образовательной деятельности. Другие частные организации могут включаться в осуществление такой деятельности не непосредственно, а путем создания соответствующих учреждений.

В п. 2 ст. 11 Закона «Об образовании» установлено, что деятельность негосударственных образовательных организаций в части, неурегулированной Законом, регулируется иными нормами Российской Федерации. Аналогичная норма должна быть сохранена и в образовательном кодексе, но только акценты в ней следует изменить. Поскольку статус организаций, их имущественные и неимущественные права относятся к предмету регулирования гражданского законодательства (а оно в свою очередь — предмет ведения федеральных органов), то приоритет принадлежит именно нормам этого законодательства. В той мере, в какой речь идет о статусе, порядке создания и ликвидации, имущественных и неимущественных правах, приоритет также должен быть отдан нормам гражданского законодательства. Следовательно, надо признать: деятельность образовательных организаций в первую очередь регулируется нормами гражданского законодательства.

Образовательная организация является юридическим лицом. Это аксиома. Образовательные организации создаются в соответствии с нормами гражданского законодательства: учреждения — собственником (п.1 ст.120 Гражданского кодекса Российской Федерации), другие организации — согласно нормам Федерального закона «О некоммерческих организациях». Поэтому нет необходимости в образовательном кодексе повторять ряд положений, установленных в гражданском законодательстве.

Так, норма п.2 ст.33 Закона Российской Федерации «Об образовании» («В регистрации образовательного учреждения не может быть отказано по мотивам нецелесообразности. Отказ в регистрации, а также уклонение от нее могут быть обжалованы учредителем. Исковые заявления учредителя подлежат рассмотрению в суде в месячный срок») в сущности повторяет правило п.1 ст.51 ГК РФ. Что же касается правила о том, что исковое заявление подлежит рассмотрению судом в месячный срок, то оно вообще выходит далеко за пределы ведения законодательства об образовании. Этот вопрос относится исключительно к гражданскому судопроизводству.

Когда речь идет о государственных и муниципальных учреждениях, требуются дополнительные положения. Дело в том, что согласно п.2 ст.51 Гражданского кодекса Российской Федерации «Юридическое лицо считается возникшим с момента его государственной регистрации». Некоторые же органы местного самоуправления отказываются признавать за дошкольными и общеобразовательными учреждениями их имущественную самостоятельность, а значит, представлять их для регистрации в качестве юридического лица.

Если такие учреждения не самостоятельны и входят в муниципальное образование в качестве их подразделений, то получается, что соответствующие органы местного самоуправления непосредственно осуществляют образовательную деятельность, что противоречит их статусу и определению установленному в п.1 ст.12 Закона «Об образовании».

Возникновение и функционирование частных организаций без соответствующей регистрации запрещено. Что же касается государственных и муниципальных учреждений образования, то в образовательном кодексе следует установить, что государственные и муниципальные органы управления обязаны предоставить им имущественную самостоятельность и зарегистрировать их в качестве юридического лица в установленном порядке.

Образовательные организации обычно включают в себя структурные подразделения: филиалы, отделения, факультеты, представительства и т.д., которые могут по доверенности осуществлять те или иные правомочия организаций. Действующий п.7 ст.12 Закона «Об образовании» подлежит существенному изменению.

Во-первых, надо учесть, что доверенность не может выдаваться на имя структурного подразделения: поскольку оно не имеет статуса юридического лица, ему не могут принадлежать гражданские права и обязанности, в том числе права по доверенности. Доверенность выдается лишь на имя кого-либо из должностных лиц, приобретающих возможность выступать от имени организации. Разумеется, что статус самого подразделения при наличии доверенности никак не меняется.

Во-вторых, представителям передаются не правомочия юридического лица, а лишь возможность осуществлять права и исполнять обязанности от имени организации. Сами же права и обязанности остаются у организации. Они не могут быть переданы представителю, поскольку это противоречит самому смыслу представительства.

В-третьих, подразделениям не могут быть переданы правомочия юридического лица в полном объеме. Если правомочия переуступлены в полном объеме в содержательном и количественном смысле, тогда представителю надо передать все имущественные и все неимущественные права. При этом теряется смысл существования образовательной организации, реализовавшей такую передачу. Если же слово «правомочие» означает, что из всех гражданских прав, принадлежащих организации, структурному подразделению передаются некоторые их части, то тогда передача: во-первых, не полна; а во-вторых, она невозможна — невозможно передать право, связанное с фирменным наименованием, право, полученное по лицензии, а тем более не реальна частичная уступка статуса юридического лица.

Процедура порождения статуса юридического лица определяется императивными нормами ст.48-52 Гражданского кодекса Российской Федерации, которые не могут быть изменены на основании односторонней сделки самого юридического лица.

Поэтому вместо действующей редакции п.7 ст.12 Закона «Об образовании» достаточно констатировать, что образовательная организация вправе создавать филиалы, отделения, представительства, факультеты и другие подразделения.

Управление государственным или муниципальным учреждением осуществляет его руководитель на основе единоначалия. В порядке самоуправления учреждение создает совет, попечительский совет, педагогический совет и другие органы.

Нет необходимости непосредственно в кодексе законов об образовании решать вопросы об управлении государственным учреждением более детально. Они должны быть урегулированы в иных нормативных актах и в уставах самих учреждений.

Что касается частных организаций, то руководство ими осуществляет назначенный учредителем орган управления — индивидуальный (заведующий, директор и т.д.) либо коллективный.

В частных организациях других организационно-правовых форм (некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация и т.п.) управление осуществляется в соответствии с законодательством о некоммерческих организациях и их уставами.

Много споров вызывает вопрос о вещных правах образовательных организаций. Эти права в целом определяются действующим гражданским законодательством.

В образовательном кодексе же следует решить специальные вопросы, не получившие решения в Гражданском кодексе Российской Федерации, поскольку они относятся к сфере образования.

В образовательном кодексе следует сохранить норму п.1 ст.39 Закона «Об образовании», согласно которой за образовательным учреждением с целью обеспечения его уставной деятельности учредитель закрепляет объекты (землю, здания, сооружения, имущество, оборудование, а также другое необходимое имущество потребительского, социального, культурного и иного назначения), принадлежащие учредителю на праве собственности или арендуемые им у третьих лиц.

Ряд других положений закона «Об образовании» не вполне соответствует гражданскому законодательству, вступившему в силу после 1994 г. Последующие изменения в этом Законе такие расхождения не устранили.

Скорее всего в образовательном кодексе нет необходимости сохранять констатирующие п.п. 3 и 4 ст.39 Закона Российской Федерации «Об образовании». Эти пункты предусматривают, что образовательное учреждение несет ответственность перед собственником за сохранность и эффективное использование закрепленной за этим учреждением собственности. Контроль деятельности образовательного учреждения в этой части осуществляется учредителями или иным лицом, которое уполномочено собственником. Государственная и муниципальная собственность, закрепленная за образовательным учреждением, может отчуждаться собственником в порядке и на условиях, которые установлены законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации и правовыми актами органов местного самоуправления, принятыми в пределах своих полномочий. Эти положения прямо вытекают из норм ГК и принятых на его основе законов.

Как известно, п. 7 ст.39 Закона «Об образовании» предусматривает, что образовательному учреждению принадлежит право собственности на денежные средства и иные объекты собственности, переданные ему физическими и (или) юридическими лицами в форме дара, пожертвования или по завещанию, на продукты интеллектуального и творческого труда, являющиеся результатом его деятельности, а также на доходы от собственной деятельности образовательного учреждения и приобретенные, на эти доходы объекты собственности. Возможно, эту норму в образовательном кодексе надо сохранить, но скорректировать ее с учетом п.2 ст.298 ГК РФ, который устанавливает: «Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе». Иными словами, в указанных случаях имущество не может быть собственностью учреждения, а оно лишь приобретает особый статус и учитывается на отдельном балансе. Такой подход соответствует п.3 ст.213 ГК, из содержания которого следует, что учреждения, финансируемые собственником, не могут быть собственниками своего имущества.

Самостоятельную группу составляют нормы о правах и обязанностях сторон.

Отношения по оказанию образовательных услуг между организацией и обучающимся возникают со времени приема последнего в организацию.

Согласно п.1 ст.16 Закона «Об образовании» учредитель устанавливает порядок приема обучающегося в государственное и муниципальное учреждение при наличии начального общего, основного общего, среднего (полного) общего и начального профессионального образования. При этом обеспечивает прием всех граждан, которые проживают на данной территории и имеют право на получение образования соответствующего уровня. Прием проводится по заявлению гражданина или его представителя.

Из названного пункта Закона надо исключить указания на то, что учредитель обязан принять всех лиц, проживающих на данной территории. Любое лицо независимо от места его проживания в РФ и даже за ее пределами согласно п.1 ст.43 Конституции вправе учиться в любом учреждении. Это принципиальное положение. Реализация его вряд ли нарушит равномерное распределение обучающихся по учреждениям данного региона, поскольку граждане обычно выбирают близлежащие заведения для получения общего образования. В крупных населенных пунктах возможна неодинаковая популярность тех или иных школ и повышенный спрос населения на их образовательные услуги. Но это должно лишь послужить соответствующим учреждениям и их органам управления тревожным сигналом.

Порядок приема и оформления определяется учредителем в уставе или ином документе.

Прием граждан в государственное (муниципальное) образовательное учреждение для получения на бесплатной основе за счет бюджета среднего и высшего профессионального и послевузовского образования производится на конкурсной основе по заявлению граждан. Правила проведения конкурса утверждаются федеральным органом управления образованием.

Условия конкурса должны гарантировать соблюдение прав граждан на освоение образовательных программ соответственного уровня.

Прием граждан в указанные учреждения для получения образования за счет обучающегося либо за счет собственных средств учредителя осуществляется на основании договора организации и обучающегося.

Обучение в частных образовательных организациях производится на основе договоров этих организаций с гражданами.

Содержание образовательных услуг, предоставляемых гражданину, определяется типом учебного заведения, государственным образовательным стандартом и учебными программами. Как известно, в настоящее время имеются следующие типы образовательных организаций: дошкольные общеобразовательные, начального общего, основного общего, среднего (полного) общего образования, учреждения начального профессионального, среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования.

При этом надо иметь в виду, что образовательные программы дошкольного, начального общего, основного общего и среднего (полного) общего образования являются преемственными, т.е. каждая последующая базируется на предыдущей. Учитывая обязательность определенных уровней образования, необходимо установить, как это предусмотрено действующим законодательством, что обучающийся на ступени начального общего и основного общего образования, не освоивший программу учебного года и имеющий академическую задолженность по двум и более предметам, по усмотрению его родителей (законных представителей) оставляется на повторное обучение, переводится в классы с меньшим числом обучающихся на одного педагогического работника или продолжает обучение в форме возмездного образования.

Образовательные учреждения самостоятельны в выборе не только учебных программ, но и системы оценок, формы периодической, промежуточной аттестации обучающихся. Это положение установлено в пункте 3 статьи 13 Закона «Об образовании», и оно должно быть сохранено в будущем законодательстве.

Прекращение отношений по оказанию образовательных услуг является важным с практической точки зрения вопросом. В целом он остался нерешенным в Законе «Об образовании». Естественно отношения прекращаются с завершением образовательного цикла в данной организации и выдачи соответствующего документа об итоговой аттестации. Отношения могут быть прекращены и до наступления указанного срока по инициативе одной из сторон.

Организация может расторгнуть отношения лишь в случаях, предусмотренных законом. Такими основаниями могут быть систематическое невыполнение учащимся программы, а также грубое нарушение правил поведения. Но при этом надо иметь в виду два обстоятельства.

Во-первых, согласно ст. 18 Конституции права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечивается правосудием. Значит, государственные и муниципальные образовательные организации, принимая решение об исключении своего питомца, должны тем не менее помнить, что цель их деятельности в предоставлении гражданину возможности учиться.

Во-вторых, согласно ч. 4 ст. 43 Конституции основное общее образование обязательно. Следовательно, по этой причине возможности расторжения отношений с обучающимися ограничены.

Посему допускается исключение из образовательного учреждения по решению органа управления обучающегося, лишь достигшего возраста 14 лет, если он совершил противоправные действия, грубые неоднократные нарушения устава образовательного учреждения. Решение об исключении детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (законных представителей) принимается с согласия органов опеки и попечительства. Следует обратить внимание на необходимость сохранения в КЗО положения о том, что образовательное учреждение обязано в трехдневный срок проинформировать органы местного самоуправления об исключении обучающегося. Такой порядок установлен с той целью, чтобы эти органы совместно с родителями (лицами, их заменяющими) исключенного из образовательного учреждения могли в месячный срок принять меры, обеспечивающие его трудоустройство или продолжение обучения в другом образовательном учреждении. Сам гражданин лично или по воле своих законных представителей вправе в любое время прекратить отношения с данным образовательным учреждением, кроме случаев предусмотренных законом. Надо учитывать обязательность образования. Значит, ни сам гражданин, ни его представители не могут принимать произвольное решение о прекращении учебы несовершеннолетнего гражданина до получения основного общего образования.

Трудовые отношения между образовательной организацией и ее персоналом определяются нормами Трудового кодекса.

Субъектами этих правоотношений являются с одной стороны образовательные организации, с другой — педагогические работники и учебно-вспомогательный персонал.

Основанием возникновения прав и обязанностей сторон является трудовой договор, заключенный между ними непосредственно либо на основании конкурса.

Должности, замещаемые по конкурсу, а также порядок проведения конкурсов в государственных (муниципальных) образовательных организациях определяются на основании правил, утвержденных органом управления образованием.

В образовательном кодексе следует особо регламентировать отношения государственных и муниципальных образовательных организаций с их высшим должностным лицом (заведующий, директор или иной администратор). При этом, видимо, целесообразно сохранить несколько вариантов назначения руководителей на должности, как это предусмотрено в п. 4 ст. 35 действующего Закона «Об образовании». Этот пункт предусматривает, что руководитель учебного заведения может быть:

1) избран коллективом образовательной организации;

2) избран коллективом образовательной организации при предварительном согласовании кандидатуры с учредителем;

3) избран коллективом организации с последующим утверждением учредителем;

4) назначен учредителем с предоставлением совету образовательной организации права вето;

5) назначен учредителем.

В частной образовательной организации трудовые отношения возникают в порядке, установленном учредителем, само собой разумеется, с соблюдением действующего законодательства о труде.

Права и обязанности сторон в рассматриваемом правоотношении определяются общими нормами Конституции и Трудового кодекса. Вместе с тем имеется ряд принципиальных положений, которые следует установить в образовательном кодексе.

Прежде всего, педагогические работники в процессе выполнения своих профессиональных обязанностей имеют право на свободу выбора в использовании методик обучения и воспитания, учебных пособий и материалов, учебников, методов оценки знаний обучающихся (воспитанников). Такая свобода выбора вытекает непосредственно из прав и обязанностей человека и гражданина, установленных в Конституции. Причем этот выбор предусмотрен не только в интересах педагогов, но и обучающихся, которым предоставлено право на полную и разнообразную информацию.

Как и в настоящее время, для педагогических работников образовательных организаций следует предусмотреть сокращенную продолжительность рабочего дня.

В учебном заведении осуществляется наряду с обучением и воспитательный процесс. Отсюда вытекает повышенное требование не только к уровню образования, но и к нравственному облику педагогических работников. В связи с этим следует сохранить более широкий перечень оснований для расторжения трудового договора с педагогическими работниками по инициативе администрации образовательного заведения. Трудовые отношения с ними могут быть прекращены в связи с появлением на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, в связи с применением методов воспитания, связанных с физическим, психическим насилием над личностью обучающегося.

Поскольку кодекс об образовании является комплексным нормативным актом, то в него следует включить, по меньшей мере, основные положения об управлении образовательной деятельностью

Управление образовательной деятельностью — широкая сфера государственных и муниципальных полномочий. На этот счет имеется обширное законодательство. Поэтому, скорее всего, нет необходимости в образовательный кодекс включать все нормы управления данной сферой. Чтобы соответствующие нормы были конкретными и нашли действительное применение в практике, они должны быть ориентированы на узкую сферу — непосредственное регулирование соответствующих отношений.

Прежде всего необходимо отметить, что здесь управление и регулирование рассматриваются как синонимы. В современном обществе эта функция властных органов осуществляется двумя способами — нормативными актами и индивидуальными актами применения норм права.

Нормативное регулирование деятельности в области образования осуществляется на всех уровнях власти в Российской Федерации — федеральном, региональном, муниципальном. Поэтому еще в процессе формирования современной российской государственности встал вопрос о разграничении между этими уровнями полномочий и предметов ведения. Согласно п/п «е» ч. 1 ст.72 Конституции общие вопросы воспитания и образования находятся в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.

До недавнего времени было общепризнано, что в тех областях, которые относятся к совместному ведению, либо Федерация разграничивает полномочия, либо Федерация и регионы на основе договоров отдельно определяют линию разделения полномочий.

Принятый в 1996 г. Закон Российской Федерации «Об образовании» разграничил предметы ведения между тремя названными уровнями.

Опыт интенсивного применения этого закона показывает, что в целом принятая в нем концепция разделения полномочий себя оправдала.

Согласно этой концепции (ст.28 Закона «Об образовании») к компетенции Российской Федерации относится:

— формирование и осуществление федеральной политики в области образования;

— правовое регулирование отношений в этой сфере;

— разработка и реализация федеральных и международных программ в области образования;

— формирование федеральных органов управления образованием;

— установление перечня профессий и специальностей, по которым ведутся подготовка и переподготовка специалистов;

— создание, реорганизация и ликвидация образовательных учреждений федерального подчинения;

— аттестация и государственная аккредитация образовательных учреждений;

-разработка и утверждение типовых положений об образовательных учреждений;

-установление порядка лицензирования, аттестации и государственной аккредитации образовательных учреждений;

— регулирование трудовых отношений в сфере образования;

— другие полномочия.

Субъекты Федерации имеют право (ст.29 Закона):

-определять и осуществлять собственную политику в сфере образования, не противоречащую политике Федерации;

-издавать законы и иные нормативные акты в пределах своего предмета ведения;

— разрабатывать и реализовывать собственные программы развития образования;

-другие полномочия.

Свою компетенцию в сфере образования имеют и муниципальные органы.

Вместе с тем, ряд положений заслуживает критики. Поскольку в данной работе не стоит задача их подробного анализа, для иллюстрации достаточно остановиться на двух позициях.

В п.2 ст.36 Закона «Об образовании» предусмотрено, что процедура назначения или выборов руководителя негосударственного образовательного учреждения, а также его полномочия определяются учредителем (попечительским советом) по согласованию с коллективом. Прежде всего следует отметить, что установление порядка управления некоммерческими организациями — вопрос гражданского законодательства. В Гражданском кодексе Российской Федерации и в Законе «О некоммерческих организациях» возможность создания попечительского совета предусмотрена только для одной их разновидности — фондов. Во всех других случаях формирование попечительского совета не предполагается. Кроме того, управление организацией — это всегда управление собственностью или другими ее исключительными правами. Участие посторонних лиц в назначении руководителя частной организации означает вмешательство в исключительные права собственника, что противоречит ч.1 ст.35 Конституции («Право частной собственности охраняется законом»). Значит, рассматриваемое положение действующего законодательства может быть сохранено в образовательном кодексе в скорректированном виде.

В п/п 4 п. 2 ст.31 Закона «Об образовании» предусмотрено, что органы местного самоуправления ответственны за регулирование в пределах своей компетенции отношений собственности в образовании. На самом деле на муниципальном уровне можно говорить лишь об управлении собственностью, поскольку нормативное правовое регулирование в данной сфере — исключительная компетенция Российской Федерации.

Очевидно, что две рассмотренные и аналогичные им нормы не могут быть включены в будущий образовательный кодекс.

Принятая в Законе «Об образовании» процедура разделения полномочий между Федерацией и ее субъектами отнюдь не бесспорна. Она представляет собой по существу перенесение вопроса о разграничении предметов ведения с конституционного уровня на более низкий — уровень федерального закона, когда данный вопрос все равно решается федеральными органами.

Принятый 24 июня 1999 г. Закона «О принципах и порядке разграничения предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органов государственной власти субъектов Российской Федерации» (№ 119-ФЗ) существенно изменил ситуацию. Согласно ст.13 указанного закона по предметам совместного ведения проекты федеральных законов после внесения их в Государственную Думу и принятия их Думой в первом чтении, направляются в органы власти субъектов для внесения в месячный срок предложений и замечаний. До истечения этого срока рассмотрение их во втором чтении не допускается. Предложения и замечания от субъектов в обязательном порядке обсуждаются соответствующими комитетами Думы, а затем рассматриваются в общем порядке. Если органы власти более чем трети субъектов Федерации высказались против законопроекта в целом, то по решению Государственной Думы создается согласительная комиссия из представителей заинтересованных органов власти. Представители субъектов Федерации вправе также принимать участие с совещательным голосом при обсуждении проектов законов.

Таким образом с принятием рассматриваемого закона № 119-ФЗ ситуация существенно изменилась: субъекты получили право участвовать в проведении разделительной линии по предметам ведения, хотя, по прежнему после проведения такой линии совместные с Российской Федерации полномочия в области образования они осуществляют раздельно от Российской Федерации.

В определении круга полномочий имеется еще одна проблема — разграничение компетенции органов законодательной и исполнительной власти на уровне Федерации и субъектов Федерации.

Данная проблема остается актуальной, поскольку разделение властей — это также конституционный принцип управления в каждом субъекте Российской Федерации. В субъектах власти также осуществляют свои функции самостоятельно. Поэтому получается, что определенные вопросы в одних субъектах регулируются актами законодательных органов, а в других — нормами органов исполнительной власти.

При разработке образовательного кодекса необходимо найти критерии, по которым субъекты Российской Федерации могли бы более или менее единообразно развести компетенцию двух указанных ветвей власти.

Эта же проблема должна получить законодательное решение и на уровне Федерации. Здесь также нужны критерии, на основе которых можно было бы с достаточной долей ясности сказать, какие нормативные акты принимаются законодательными, а какие исполнительными органами — Правительством, Министерством образования и другими.

В этом же разделе должны быть изложены основные правила совершения органами управления образованием конкретных актов управления — выдача лицензии, проведение аттестации, выдача акта об аккредитации, процедура проведения контроля качества, отмена лицензии и другие.

Статья 2 ГК РФ 2016-2019. Отношения, регулируемые гражданским законодательством . ЮрИнспекция

Гражданский кодекс: Статья 1. Основные начала гражданского законодательства 1. Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. 2. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. 3. Товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Статья 2. Отношения, регулируемые гражданским законодательством 1. Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав) , регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. (в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции) Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (статья 124). Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. 2. Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ. 3. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством. теперь накладывайте это дело на рынок: принципы те же, субъекты те же, объекта (вещи, услуги… ) те же и т. д. по сути регулирование рынка посредством гр-ких правоотношений и осуществляется. госрегулирование — функциональное (т. е. выборочное: антимонопольные дела, валюта.. . и т. д. )

Соотношение положений Гражданского и Семейного кодексов РФ, регулирующих имущественные отношения супругов

Библиографическое описание:

Стрюковатый, В. В. Соотношение положений Гражданского и Семейного кодексов РФ, регулирующих имущественные отношения супругов / В. В. Стрюковатый. — Текст : непосредственный // Новый юридический вестник. — 2017. — № 2 (2). — С. 31-35. — URL: https://moluch.ru/th/9/archive/70/2752/ (дата обращения: 12.04.2021).

В данной статье раскрывается соотношение норм семейного и гражданского законодательства Российской Федерации. Имущественные отношения супругов образуют материальную основу семьи и являются той сферой, где юридическая составляющая играет первостепенную роль. Однако нормы действующего семейного законодательства не регулируют в полном объеме весь спектр гражданско-правовых отношений, возникающих между супругами.

Ключевые слова: семья, имущество супругов, совместная собственность, семейное законодательство

Каждый из супругов до вступления в брак может иметь в собственности имущество, которым он может владеть и распоряжаться по своему усмотрению самостоятельно. Однако право пользования таким имуществом (вместе с бременем его содержания) может входить в состав общего имущества супругов. Каждый из супругов имеет равные права на владение, пользование и распоряжение совместной собственностью в порядке, определяемом статьей 35 Семейного кодекса Российской Федерации.

Согласно действующему законодательству Российской Федерации, рассматривать имущественные правоотношения между супругами, возникшие или возникающие по поводу их совместной собственности, а также их взаимного материального содержания, необходимо по нормам семейного права. Имущественные отношения супругов по поводу их совместной собственности, в отличие от личных имущественных прав граждан, нуждаются в правовом регулировании [6].

Это необходимо потому, что, во-первых, практически всегда имущественные права граждан могут быть осуществлены принудительно, а за неисполнение имущественных обязательств возможно применение санкций. Во-вторых, имущественные отношения требуют определенности и должны быть четко регламентированы законом. В этом заинтересованы не только сами супруги, но и их наследники, кредиторы и т. д.

Данную проблему не снимают и положения статьи 4 Семейного кодекса, которая указывает на то, что имущественные отношения между членами семьи, которые не урегулированы нормами семейного законодательства, подлежат урегулированию нормами законодательства гражданского (по аналогии), поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Однако, провести границу между правоотношениями, подчиненным нормам семейного или гражданского права, руководствуясь нормами действующего законодательства, на практике оказалось довольно сложно. Но наличие в законе указанного правила предоставляет возможность для неограниченного субсидиарного применения по отношению к имущественным отношениям супругов гражданского законодательства.

Современное семейное законодательство России (так же, как и семейное законодательство в советский период) не содержит тех качественных материальных критериев, которые позволяют отграничивать семейные отношения от отношений, которые регулируются иными отраслями права. Данные отношения отличаются лишь формальными признаками. К таким признакам относится, например, их возникновение между супругами в результате заключения между ними брака. В этом случае единственным способом, который позволяет прямо определить, применимо ли в данном случае семейное законодательство, является установление существующих норм семейного права, прямо регулирующих такие отношения. В том случае, если такие нормы не существуют, необходимо выяснить, регулируются ли данные отношения нормами гражданского права.

Более того, статья 5 Семейного кодекса предусматривает, что в случае, когда семейные отношения не могут быть урегулированы семейным законодательством, и при отсутствии норм гражданского законодательства, прямо регулирующих такие отношения, к ним применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (то есть, аналогия закона). Если же такие нормы отсутствуют, то права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал семейного или гражданского законодательства (то есть, аналогия закона). Данная норма закона, на мой взгляд, устанавливает равенство норм семейного и гражданского права при регулировании семейных отношений, в том числе, и имущественных.

Здесь становится очевидным тот факт, что семейное законодательство не может регулировать все возникающие между супругами имущественные отношения, поскольку не содержит норм, регулирующих, например, взаимоотношения супругов при возникновении ответственности по обязательствам, включая и распределение долгов между ними, или же, определение прав супругов в случае, если применяется принудительное исполнение решение суда о наложении взыскания, по обязательствам одного из супругов, т.д.

В тоже время, при отсутствии норм, регулирующих имущественные обязательства супругов, семейное законодательство подробно регулирует право общей собственности супругов. Данное право, как разновидность вещного права, образует основу законного режима имущества супругов и подробно изложено в главе 7 Семейного кодекса Российской Федерации.

Кроме того, возможность применения норм гражданского законодательства к семейным отношениям предусмотрена в некоторых случаях, прямо указанных в Семейном кодексе. В ряде статей Семейного кодекса указаны конкретные нормы гражданского законодательства, которые необходимо применять при разрешении вопросов, возникающих в семейных отношениях. Например, при определении прав супругов владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, которое является совместной собственностью членов крестьянского или фермерского хозяйства (пункт 2 статьи 33 Семейного кодекса), законодатель предполагает применение норм, указанных в статьях 257 и 258 Гражданского кодекса Российской Федерации. Или же, в случае предъявления кредитором супруга-должника требования об изменении условий или расторжении заключенного между ними договора, Семейный кодекс предполагает применение норм статей 451–453 Гражданского кодекса (пункт 2 статьи 46 Семейного кодекса Российской Федерации).

Сходные положения содержатся также в нормах и Семейного и Гражданского кодексов, в которых личное имущество отграничивается от совместной собственности супругов. Основным критерием оба кодекса считают момент вступления в брак. [6] Пункт 2 статьи 256 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункт 1 статьи 36 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливают, что имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, является его собственностью. Кроме того, данными нормами предусмотрены также случаи, когда один из супругов в период брака получает в личную собственность имущество в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам. Факт получения имущества в собственность по любым основаниям, а также время его получения должны быть документально подтверждены, так как на практике, процесс отграничения спорного имущества от имущества, которое является общей собственностью супругов, весьма затруднителен.

Однако законом прямо предусмотрены исключения из общих правил отнесения имущества к личной собственности одного из супругов. В статье 256 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо предусмотрены случаи, при которых возможна трансформация правового режима личного имущества одного из супругов в разряд их общей собственности. Так, имущество одного из супругов может быть признано судом их совместной собственностью, если установлено, что в течение брака были произведены значительные улучшения этого имущества, которые значительно увеличившие его стоимость (например, капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и т. п.) [7]. Также статьей 37 Семейного кодекса Российской Федерации предусмотрено такое основание для изменения правового режима совместной собственности, как труд только одного из супругов.

Еще одним исключением из общих правил правового режима совместной собственности супругов является исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, которое может принадлежать одному из супругов, — автору такого результата, предусмотренное положениями статьи 1228 Гражданского кодекса Российской Федерации. Такое право не входит в общую собственность супругов на основании пункта 2 статьи 256 Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако доходы, полученные от использования такого результата, являются совместной собственностью супругов, что не противоречит положениям законодательства о праве на результат интеллектуальной деятельности.

Кроме того, закон устанавливает бездолевой характер правового режима совместной собственности супругов, так как доли супругов в такой собственности не определены заранее. Таким образом, имущество, приобретенное супругами в течение брака, принадлежит в равной степени каждому из них [7].

Законный режим совместной собственности супругов устанавливает, во-первых, равенство прав обоих супругов на совместно нажитое в браке имущество. При этом закон не устанавливает материальный вклад каждого из супругов в приобретение этого имущества. То есть, такой вклад не зависит от уровня доходов каждого из супругов. Такой нормой закон гарантирует право на общее имущество того из супругов, который в период брака осуществлял ведение домашнего хозяйства, уход и воспитание детей, либо по иным причинам не имел самостоятельного дохода.

Бездолевой характер совместной собственности супругов, установленный в силу закона, определяет порядок владения, пользования и распоряжения каждым из супругов их общим имуществом [3]. И такой порядок предполагает наличие согласованности между супругами и добросовестности в их действиях, то есть, правовую презумпцию. Признаки данной презумпции содержаться не только в нормах гражданского законодательства (например, ст.1 — Об основных началах гражданского законодательства, и п.5 ст.10 Гражданского кодекса Российской Федерации), но и в рекомендациях Пленума Верховного суда Российской Федерации, которые изложены в п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Так же в Семейном кодексе существуют нормы бланкетного характера со ссылками на необходимость применения норм гражданского законодательства, которые необходимо использовать правоприменителю, но без указания конкретных статей Гражданского кодекса. Такие ссылки содержаться, например, в пункте 2 статьи 30 Семейного кодекса, предусмотрено применение положений о долевой собственности к имуществу, приобретенному совместно лицами, брак которых признан недействительным. Или, пункт 4 статьи 30 Семейного кодекса, который предусматривает возмещение добросовестному супругу, при признании брака не действительным, материального и морального вреда.

Действующий Семейный кодекс рассматривает и новый для отечественного семейного законодательства режим имущества супругов, — договорной. Он является альтернативой законному режиму, и регламентируется Главой 8 Семейного кодекса Российской Федерации. Однако здесь необходимо уточнить, что заключение брачного договора полностью регулируется нормами гражданского договорного права, тогда как семейное законодательство содержит лишь саму возможность заключения такого договора между супругами и положения, регулирующие его особенности.

Таким образом, на сегодняшний день, семейным законодательством Российской Федерации имущественные отношения супругов урегулированы лишь отчасти. Законом не регулируются, например, имущественные отношения супругов по поводу их раздельного имущества, их имущественные отношения после раздела общего имущества (если раздел осуществлен в браке), обязательственные отношения, возникающие между супругами в связи с реализацией полномочий собственников общего имущества, обязательственные отношения супругов перед третьими лицами, порядок раздела некоторых видов имущества, имеющих особый правовой режим (который отличается от права собственности), порядок заключения соглашения о разделе имущества супругов и др.

Если же говорить о применении к имущественным отношениям супругов положений Гражданского кодекса Российской Федерации, то такое правило, закрепленное в статье 4 Семейного кодекса, применяется к не урегулированным семейным законодательством имущественным отношениям супругов. Но, как и в Семейном кодексе, в Гражданском кодексе также не указан материальный критерий, который необходим для отграничения сферы гражданского-правового регулирования от сферы семейно-правового регулирования.

Так, к заключению, исполнению и расторжению брачного договора, а также к соглашению об уплате алиментов, применяются положения Гражданского кодекса Российской Федерации, которые регулируют порядок заключение, исполнение, расторжение и признание недействительными гражданско-правовых сделок. Равно как и вопросы заключения и расторжения брака, регулируемые положениями Семейного кодекса, не могут разрешаться с применением к ним положений Гражданского кодекса Российской Федерации.

Общие начала регулирования имущественных отношений супругов в Гражданском кодексе установлены в статье 256, в которой перечислены основания возникновения общей собственности супругов. Отсюда можно сделать вывод, что режим общей собственности регулируется одновременно нормами и семейного и гражданского законодательства. Следовательно, к режиму общей собственности применимы как общие положения Гражданского кодекса Российской Федерации о собственности, так и положения о совместной собственности. Семейное же законодательство конкретизирует соответствующие нормы Гражданского кодекса. При этом — ему не противоречит. То есть, нормы гражданского законодательства, регулирующие режим общей собственности супругов должны применяться с учетом конкретизирующих правил, которые содержатся в положениях Семейного кодекса.

Как уже говорилось выше, применение гражданского законодательства к семейным отношениям, осуществляется и в случаях, прямо предусмотренных нормами Семейного кодекса Российской Федерации. Еще раз можно указать на то, что законодатель предполагает применение положений статей 257 и 258 Гражданского кодекса Российской Федерации при определении прав супругов владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, которое является совместной собственностью членов крестьянского или фермерского хозяйства, также указанных в пункте 2 статьи 33 Семейного кодекса, или же, применение норм статей 451–453 Гражданского кодекса в случае предъявления кредитором супруга-должника требования об изменении условий или расторжении заключенного между ними договора (пункт 2 статьи 46 Семейного кодекса Российской Федерации).

Кроме того, Семейный кодекс напрямую ссылается на нормы гражданского законодательства при изменении или расторжения брачного договора (пункт 2 статьи 43 Семейного кодекса), признании брачного договора недействительным (пункт 1 статьи 44 Семейного кодекса), а также в случае, когда супруги обязаны нести ответственность за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми (пункт 3 статьи 45 Семейного кодекса). Во всех указанных случаях не указано, на нормы каких конкретно статей Гражданского кодекса необходимо ссылаться, а указывается лишь необходимость в этом.

Следовательно, при наличии в Семейном кодексе правовых норм, регулирующих имущественные отношения супругов, такие отношения регулируются этими нормами. Если же в семейном законодательстве таковые нормы отсутствуют, то применяются общие нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, а также нормы, содержащиеся в других нормативно-правовых актах гражданско-правового регулирования.

Таким образом, и семейное законодательство, и гражданское, содержат нормы, подлежащие применению при регулировании имущественных отношений супругов, с одной стороны, и не определяют законодательно установленного материального критерия для разграничения семейных имущественных отношений, регулируемых этими отраслями права.

Литература:

Дерюшева О. И. Имущество супругов: некоторые дискуссионные вопросы // Современное право. 2007. № 2. С. 53–57.
Калинич В. Е. Правовое регулирование режима общей собственности супругов на недвижимое имущество // Вектор науки ТГУ. 2015. № 4. С. 15–17.
Попова О. В. К вопросу о существовании презумпции общности имущества супругов // Проблемы современного российского законодательства: сб. ст. / Российская правовая академия Министерства юстиции РФ. Иркутск. 2013. С. 212–216.
Пугачев В. Н. Дела о разделе имущества супругов: общетеоретический аспект // Фундаментальные и прикладные исследования. 2013. № 9. С. 287–291.
Рязанцева В. Правомочия по владению, пользованию и распоряжению общим имуществом супругов // Актуальные научные исследования в современном мире. 2016. № 6. 67–71.
Савельева Н. М. Имущество каждого из супругов: проблемы теории и практики // Вестник ТвГУ. 2014. № 2. С. 254–261.
Толстикова О. М. Законный режим имущества супругов // Сибирский юридический вестник. 2004. № 1. С. 19–21.

Основные термины (генерируются автоматически): Семейный кодекс, Российская Федерация, Гражданский кодекс, гражданское законодательство, норма, семейное законодательство, имущественное отношение супругов, супруг, отношение, совместная собственность.

Правовые отношения — обзор

1 Историческая справка

Рассматриваемый как академическое движение, направленное на переориентацию политической науки, бихевиорализм в основном представляет собой феномен 1950-х и 1960-х годов. Как интеллектуальную школу, ее можно проследить до движения «Новая наука о политике» 1920-х годов и Чикагской школы Чарльза Э. Мерриама и Гарольда Д. Лассуэлла. Оба выступали за политологическую дисциплину, построенную по образцу эмпирической социологии, бихевиористской психологии и современной экономики.Движение «Новая наука о политике» началось как реакция на господствовавший в то время институциональный подход, известный как «институциональный реализм» или «реалистический институционализм». Реалистический подход был сосредоточен на анализе реальных (а не просто юридических) отношений между ветви власти, политические партии и группы по интересам. В целом, анализ политических институтов был ориентирован не столько на построение теории, сколько на установление фактов, и строгое различие между фактическими утверждениями и оценочными суждениями было редкостью.

Улучшение сотрудничества между политологами, администраторами и политиками во время Нового курса и особенно во время Второй мировой войны выявило недостатки реалистического подхода. Пропасть казалась слишком большой между тем, что требовалось для эффективного политического консультирования, и тем, что могли дать политологи. В частности, серьезным недостатком считались ограниченные возможности прогнозирования (Dahl 1961). Например, реалисты не смогли объяснить успех европейского фашизма только на основе институционального анализа.Многим политологам идеи, взятые из соседних дисциплин, особенно из психологии, социологии и экономики, казались теоретически и методологически более сложными, чем идеи, взятые из политологии.

В первую очередь молодые политологи стали резкими критиками реалистического подхода, но никто не сформулировал его с большей остротой, чем Дэвид Истон. В программных статьях, относящихся к началу 1950-х годов, он критиковал теоретический дефицит исследований того времени, отсутствие методологической рефлексии и концептуальной ясности, отсутствие современных методов сбора и оценки данных, а также односторонность акцент на институциональных данных.Из-за отсутствия теоретической ориентации и стандартной терминологии политическая наука с ее односторонней концентрацией на фактах не успевала за развитием социологии и психологии. Более того, он не установил канон эмпирически обоснованного знания, которое позволило бы объяснять и предсказывать политические события (Easton 1953).

Важные социологические и социально-психологические исследования, такие как The People’s Choice (Lazarsfeld et al. 1944), четыре тома The American Soldier (Stouffer et al.1949) и Авторитарная личность (Адорно и др., 1950) оказались важными стимулами для тех, кто критиковал институциональный подход. Используя недавно разработанные методы сбора данных, такие как случайная выборка, измерение отношения на основе психометрических шкал, панельный анализ и сложные статистические методы, эти книги проложили путь к успешным поведенческим исследованиям в области политологии. Одновременно небольшая группа исследователей, связанных с Чикагским университетом, опубликовала несколько работ в духе зарождающегося подхода бихевиорализма.Например, в работе «Административное поведение, » Герберт А. Саймон (1947) отстаивал административную науку, основанную на постулате Макса Вебера о свободном от ценностей суждении и духе логического эмпиризма. В 1949 году В. О. Кей-младший опубликовал книгу Southern Politics , которая вскоре приобрела статус классики. В 1950 году последовало эмпирическое исследование отношения США к внешней политике, проведенное Габриэлем Алмондом, The American People and Foreign Policy . В 1951 году был опубликован анализ Дэвида Трумэна политики как процесса групповых конфликтов под названием The Governmental Process (Truman 1951).В этих исследованиях, которые были тесно связаны с методологическим индивидуализмом, была разработана альтернатива все еще доминирующему реалистическому институционализму традиционной политической науки. Для многих представителей подрастающего поколения академиков эти исследования послужили парадигмой дальнейших исследований.

Различия в системе общего и гражданского права с точки зрения бизнеса

Различия в международном праве для предприятий требуют помощи специалиста.

Системы общего и гражданского права влияют на то, как ведется бизнес в пределах конкретной юрисдикции страны.Такие правовые системы также влияют на то, как международный бизнес контролируется с точки зрения вопросов соблюдения и налогового законодательства. Цель этой статьи — обозначить некоторые различия между двумя правовыми системами. Исходным материалом для этого блога является раздел оценки правовой базы веб-сайта Всемирного банка, посвященного государственно-частному партнерству.

Для начала необходимо определить истоки двух типов правовых систем. Страны, следующие системе общего права, — это, как правило, те, которые были бывшими британскими колониями или протекторатами, включая Соединенные Штаты.Страны, следующие системе гражданского права, — это, как правило, те, которые были бывшими французскими, голландскими, немецкими, испанскими или португальскими колониями или протекторатами. Учитывая историю колонизации, сюда входят большая часть Центральной и Южной Америки. В большинстве стран Центральной и Восточной Европы действует система гражданского права. Кроме того, в свете изменений в мировой экономике важно отметить, что в большинстве стран Восточной Азии (включая Китай и Японию) действует структура гражданского права.

В целом, система общего права менее директивна, чем система гражданского права.При установлении договорных отношений между двумя сторонами существует большая свобода заключения контрактов. Закон предусматривает несколько положений контракта, хотя часто подразумеваются гарантии для защиты частных потребителей. Как прямой результат, ВСЕ условия, регулирующие отношения между сторонами, должны быть четко определены в самом контракте. Такая необходимость часто приводит к тому, что контракт оказывается более длительным, чем контракт в стране с гражданским правом.

В целом, когда дело доходит до договоров общего права, разрешается почти все, что прямо не запрещено законом.Если возникает вопрос о законности, его обычно решают суды, и такие постановления становятся общепризнанными. В системе общего права судебные решения являются обязательными. Решения суда высшей инстанции могут быть отменены только этим же судом или, в некоторых случаях, но не во всех, в законодательном порядке.

В отличие от общего права, система гражданского права — это кодифицированная система права, восходящая к римской правовой системе. Система гражданского права обычно более предписывающая, чем система общего права.Свобода заключения договоров определенно меньше, чем в системе общего права. Многие положения подразумеваются в контракте по закону, и стороны не могут отказаться от определенных положений. Как прямой результат, меньшее значение придается изложению ВСЕХ условий, регулирующих отношения между сторонами контракта. Такие несоответствия или двусмысленность, как правило, устраняются не в самом контракте, а в силу закона. Это часто приводит к тому, что контракт оказывается короче, чем контракт в стране с общим правом.

В системе гражданского права административные законы, как правило, менее кодифицированы, и только законодательные акты считаются обязательными для всех. В гражданских, уголовных и арбитражных судах нет большой терпимости к судебному праву. Судебные решения не обязательно являются обязательными для третьих сторон, хотя судьи склонны уважать приоритет. В некоторых системах гражданского права, например в Германии, труды ученых-юристов имеют значительное влияние на суды. Напротив, в системах общего права труды ученых-юристов не имеют большого значения, когда дело доходит до фактического юридического приоритета.

В юрисдикции гражданского права, если в контракте не указано, что стороны договорились об арбитраже, административные суды будут обеспечивать исполнение контракта. В отличие от юрисдикций общего права, арбитраж — это выбор без предварительной договоренности, но правила весьма неоднозначны. Например, юридические вопросы восстановления «финансового равновесия» контракта далеко не ясны. Отсутствие ясности объясняется тем, что определение «финансового равновесия» часто меняется от случая к случаю.

Организация-заказчик в соответствии с гражданским правом, как и во Франции, может иметь право изменять аспекты контракта в одностороннем порядке, если считает, что это изменение отвечает общественным интересам. Заказчик не имеет права изменять финансовые положения контракта или его основной характер, но он может изменить такие аспекты, как спецификация предоставляемых услуг. Тем не менее, при определенных обстоятельствах оператор защищен правом на сохранение «финансового равновесия» контракта.Одностороннее изменение не должно наносить материальный ущерб другой стороне.

Что касается банкротства, то в юрисдикциях общего права, таких как Англия и США, при возникновении финансовых проблем упор делается на поиске реорганизации. Ликвидации избегают в большинстве случаев, чтобы компания оставалась жизнеспособной. В юрисдикциях гражданского права процесс банкротства почти всегда сосредоточен на ликвидации. В результате банкротство имеет тенденцию предлагать большую гибкость в системе общего права.

Системы общего права также обладают большей гибкостью в предоставлении различных видов обеспечения по активам. У них есть концепция трастов, которые позволяют доверительному управляющему удерживать обеспечительные интересы кредиторов в ситуации синдицированного кредита. Такое доверие может быть оформлено без необходимости формальной передачи или перерегистрации обеспечительных интересов на имя новых кредиторов. Традиционно в гражданском праве такой концепции нет, и обеспечительные интересы обычно необходимо перерегистрировать на имя нового кредитора.

Международная налоговая группа LSL CPAs понимает, что это только введение в сложности ведения бизнеса в правовых системах общего и гражданского права. Учитывая существующие проблемы, важно иметь опытного финансового профессионала в вашем углу, когда речь идет о международном бизнесе и договорных обязательствах.

Обладая более чем двадцатилетним опытом ведения бухгалтерского учета в частном и государственном секторе, Яна обладает обширными знаниями во многих областях налогообложения. Она обслуживает клиентов в сфере производства, здравоохранения и недвижимости, предоставляя им поддержку в планировании предприятий, структурировании транзакций, практических стратегиях входа и выхода, трансграничных транзакциях и других важных финансовых вопросах.

Читайте полную биографию Яны здесь

Основные моменты Гражданского кодекса Китайской Народной Республики

Долгожданный Гражданский кодекс Китайской Народной Республики (« Гражданский кодекс ») был принят 13-м Всекитайским собранием народных представителей (« NPC ») 28 мая 2020 года и вступит в силу 1 января 2021 года. Гражданский кодекс представляет собой обширное собрание существующих законов и постановлений, а также судебное толкование, относящееся к гражданской деятельности и отношениям, включая, помимо прочего, право собственности, контракты, брак и семью, наследование, деликт, личные права. .

ИСТОРИЯ

Китай пять раз пытался разработать всеобъемлющий гражданский кодекс с 1950-х годов. Однако предыдущие четыре попытки не увенчались успехом из-за тогдашних экономических, политических потрясений или радикальных изменений экономических и социальных условий в стране. В результате Постоянный комитет NPC решил применить «розничный» подход, приняв в первую очередь серию отдельных статутов, регулирующих отдельные вопросы гражданского права, в надежде интегрировать их в единый кодекс, когда придет время.

С 1980-х годов Китай принял ряд отдельных гражданских законов, в том числе Общие принципы гражданского права (« GPCL »), Общие положения гражданского права , Закон о браке , Закон о наследстве , Закон об усыновлении , Закон о безопасности , Закон о договорах , Закон о собственности и Закон об ответственности за гражданское правонарушение . Эти существующие законодательные акты систематически интегрируются в Гражданский кодекс и утратят силу одновременно с вступлением в силу Гражданского кодекса.

Гражданский кодекс состоит из 7 частей, а именно: Общие правила, имущественные права, контракты, личные права, брак и семья, право наследования и гражданская ответственность, в общей сложности 1260 статей. Мы кратко резюмируем взаимосвязь каждой части с существующими законами:

Часть общих правил идентична GPCL, за исключением нескольких изменений формулировок;
Часть прав собственности основана на действующем Законе о собственности , Законе о безопасности и их соответствующих судебных толкованиях с некоторыми изменениями;
Часть договоров основана на Законе о договорах и вводит некоторые новые положения;
Часть о правах личности не имеет соответствующего отдельного закона.Он основан на нескольких положениях Общих принципов Гражданского закона и включает в себя целый ряд новых положений;
Часть о браке и семье объединяет действующий Закон о браке и Закон об усыновлении ;
Часть прав наследования основана на Законе о наследовании ; и
Часть об ответственности за нарушение закона основана на Законе об ответственности за нарушение закона с некоторыми структурными изменениями.

ОСОБЕННОСТИ

Мы выделяем ниже несколько важных изменений в Гражданском кодексе, которые стоит отметить.

Права собственности

Автоматическое продление : Гражданский кодекс подтверждает, что права землепользования для проживания будут автоматически продлеваться по истечении срока, но оставляет неясным, должны ли владельцы платить за продление или могут получить его бесплатно. Оплата, уменьшение или освобождение от платы за продление будет производиться в соответствии с соответствующими законами и постановлениями, которые все еще находятся в стадии разработки. Учитывая уникальность и чувствительность частной собственности на недвижимость в Китае, ожидается, что принятие такого закона займет больше времени.

Право на проживание : Право на проживание впервые введено в Гражданский кодекс. Оно может быть предоставлено по завещанию или соглашению и позволяет физическому лицу (лицам) занимать и использовать жилой дом других лиц после регистрации. Новое право потенциально может предложить совместно проживающим однополым парам некоторую правовую защиту, но при этом может усложнить сделки с недвижимостью или правопреемство. Например, могут возникнуть ситуации, когда правопреемники жилой недвижимости не смогут выселить арендаторов по завещанию.Потребуется время, чтобы понять, как это право будет реализовано.

Права личности

Конфиденциальность : Гражданский кодекс вводит новые положения о праве на неприкосновенность частной жизни и защиту личной информации. Он обеспечивает более четкую правовую основу для физических лиц для подачи гражданских исков для защиты своих личных данных и конфиденциальности, а также открывает им путь к поиску компенсации за нарушения, которые было трудно пресечь.

Срок давности : Большинство форм судебного запрета за нарушение прав личности не подлежат срокам давности.

Контракты

Прекращение действия контракта : Гражданский кодекс теперь разрешает прекращение контракта на неопределенный срок в любое время без причины одной стороной путем уведомления другой стороны.

Передача заложенного имущества : В настоящее время передача заложенного имущества требует предварительного согласия кредитора. Согласно Гражданскому кодексу, если стороны не договорились об ином, заложенное имущество может быть передано с незамедлительным уведомлением кредитора.Однако такая передача права собственности на заложенное имущество не повлияет на права залогодержателя.

Ответственность по гарантии : В соответствии с действующим законодательством, в случае, если форма гарантии не указана или четко не указана в договоре, гарантийные отношения будут рассматриваться как совместная или раздельная гарантия, что означает, что кредитор может выбрать для взыскания долга перед должником или поручителем. Гражданский кодекс меняет позицию по умолчанию. Другими словами, только после того, как кредитор предъявит иск к должнику и исчерпает средства правовой защиты должника, он может требовать выплаты долга поручителю.

Гарантийный срок : В настоящее время, если срок гарантии не указан, кредиторы могут потребовать от поручителя в течение 2 лет. Теперь этот срок сокращен до 6 месяцев по истечении срока исполнения основных обязательств.

Брак

Период ожидания для развода : Гражданский кодекс вводит 30-дневный период ожидания после подачи заявления о разводе и до официальной регистрации развода пары, но такой период не распространяется на оспариваемые разводы, возникшие в результате домашнее насилие.

Общественные долги : В соответствии с Гражданским кодексом, общественные долги — это долги, подписанные супругами совместно, или долги, подписанные одним супругом, но впоследствии ратифицированные другим, а также долги, понесенные одним из супругов во время брака для удовлетворения потребностей супругов. повседневная жизнь семьи. Общественные долги не включают долги, понесенные одним из супругов сверх потребностей семьи, за исключением случаев, когда кредитор может доказать, что такие долги приносят пользу обоим супругам или что оба супруга согласились на это.

Наследование

Новые формы завещаний : В Гражданском кодексе в дополнение к существующим пяти формам завещаний (нотариально заверенные завещания, завещания, написанные от руки завещателя, завещания, написанные от имени завещателя, звукозаписи завещаний и устные завещания в чрезвычайное положение) признаются две новые формы завещаний — напечатанные завещания и завещания в виде видеозаписей. Обе формы требуют присутствия двух свидетелей, их подписей (или явки на видео) и записи даты составления завещания.

Управляющий имуществом : В соответствии с действующим Законом о наследовании не существует механизма управления имуществом в случае смерти человека; Следовательно, на практике, как при наследовании по завещанию, так и при наследовании по завещанию, наследники и / или бенефициары должны сотрудничать и работать вместе, чтобы осуществить наследование имущества умершего. В Гражданском кодексе введена новая роль управляющих имуществом, а также определены соответствующие учреждения, функции, полномочия и обязанности.

Судебная ответственность

Самооценка риска : Новое правило «самопознания риска» разъясняет, что если человек добровольно участвует в культурных и спортивных мероприятиях с определенным уровнем риска и получает травму от других участников, такие другие участники делают это. не должны нести деликтную ответственность, за исключением случаев, когда вред причинен их умышленным проступком или грубой халатностью.

Самопомощь : В соответствии с новым правилом, в неотложной ситуации, когда законные права и интересы человека нарушаются, но не могут быть защищены государственными органами, и таким правам и интересам будет нанесен непоправимый ущерб, если немедленно не принимаются меры, человек может принять разумные и необходимые меры для защиты своих прав и интересов.Однако, если потерпевший принимает ненадлежащие меры, причинившие вред другому лицу, он несет деликтную ответственность.

НАБЛЮДЕНИЕ

Гражданский кодекс является основным сводным законодательным актом Китая и будет регулировать почти все аспекты гражданской жизни граждан КНР. Поскольку Гражданский кодекс должен вступить в силу только 1 января 2021 года, мы ожидаем, что вскоре будут выпущены инструкции о том, как положения Гражданского кодекса будут работать на практике в виде правил реализации и судебных интерпретаций.

Агентство | закон | Британника

Агентство , по закону, отношения, которые существуют, когда одно лицо или сторона (принципал) привлекает другого (агента) для работы от его имени — например, для выполнения его работы, продажи своих товаров, управления его бизнесом. . Таким образом, агентское право регулирует правовые отношения, в которых агент имеет дело с третьей стороной от имени принципала. Компетентный агент имеет законные полномочия действовать от имени этого принципала по отношению к третьей стороне.Следовательно, процесс заключения контракта через агента включает двоякие отношения. С одной стороны, агентское право касается внешних деловых отношений экономической единицы и полномочий различных представителей влиять на правовое положение принципала. С другой стороны, он также регулирует внутренние отношения между принципалом и агентом, тем самым возлагая на представителя определенные обязанности (осмотрительность, бухгалтерский учет, добросовестность и т. Д.). Эти два отношения не обязательно должны быть в полном соответствии.Таким образом, эффективные полномочия агента в отношениях с посторонними могут распространяться на операции, которые он обязан перед своим принципалом не совершать, что приводит к ситуации, характеризуемой как «очевидные полномочия».

Агентство

признано во всех современных правовых системах неотъемлемой частью существующего общественного строя. Он выполняет самые разнообразные функции как в публичном, так и в частном праве; в частности, он помогает организовать разделение труда в национальной и международной экономике, давая принципалу возможность значительно расширить свою индивидуальную сферу деятельности за счет того, что одно или несколько лиц будут действовать вместо него.В дополнение к индивидуальному принципалу, принципал может состоять из группы лиц, ведущих торговлю или бизнес посредством партнерства, зарегистрированной компании или другого вида юридического лица. Таким образом, потребность в юридическом представительстве в той или иной форме возросла, поскольку бизнес-единицы стали вовлекать операции, проводимые на расстоянии (за счет использования факторов или коммерческих агентов), или выросли в размерах (как в случае фирмы, дома , и корпорация). Континентальное законодательство дополнительно разрешает использование законных представителей, таких как отец, мать, опекун или попечитель ( curateur, tuteur ), чтобы дать возможность несовершеннолетним, душевнобольным и другим недееспособным лицам действовать.Хотя аналогичная категория «власти по закону» известна в общем праве, полномочия, основанные на семейных отношениях, немногочисленны и проявляются лишь в нескольких случаях.

Историческая застройка

Римское право

Поскольку концепции возникают в основном из конкретных произошедших ситуаций и возникших социальных потребностей, доктрина юридического представительства развивалась по-разному в разное время и в разных местах, иногда даже в рамках одной правовой системы. Сначала казалось немыслимым, что агент, заключив контракт с третьей стороной, может создать обязательные права и обязанности между третьей стороной и принципалом.Даже официальный закон Римской империи никогда полностью не признавал принцип представительства. Объяснение этого отказа лежит в основном в раннеримской концепции договорного обязательства как личных отношений, связывающих стороны некоторым квазимистическим образом. Этот тип отношений позволял кредиторам в некоторых случаях конфисковывать имущество — а в очень ранние времена также и личность — должника. Обычно установление таких отношений между двумя сторонами происходило на торжественной церемонии, на которой должны были присутствовать обе стороны, произнести определенные формальные слова и совершить определенные действия.В такой ситуации нельзя было передать права или обязанности третьему лицу. С другой стороны, глава семьи мог вести дела через своих рабов или своих зависимых сыновей, которые воспринимались не как агенты, а как «длинные руки» хозяина или отца, нанявшего контракт. Из-за широкого распространения рабства не было особой необходимости в настоящих агентских отношениях. По мере развития римского права формальности, связанные с установлением правовых отношений, становились менее важными, и потребность в личном представительстве в коммерции увеличивалась.Тем временем, однако, правовая теория и практика разработали так много способов обойти проблему, что римскому праву больше не было острой необходимости преодолевать свой резкий консерватизм и развивать правовой институт, против которого оно ранее выступало.

Средневековое влияние канонического и германского права

Трудясь под влиянием римского права, правовое развитие в средние века стремилось преодолеть недостатки повседневной коммерческой жизни, вызванные отказом римлян от принципа свободы воли.Усилиями ученых-юристов (глоссаторов и комментаторов) римское право получило дальнейшее развитие посредством расширений, акцентов и исключений — процесса, уже санкционированного самими римлянами. Дополнительным стимулом к изменениям послужило каноническое право Римско-католической церкви. Хотя каноническое право было явно структурировано после римского гражданского права, оно имело свое особое развитие под влиянием еврейских богословских концепций. Некоторым писателям уже в 1200 году удалось построить тип агентских отношений, основанных на должности прокурора , а — отношения, призванные решить проблему представительства во всех вопросах, кроме юридических.Тем не менее, этот вопрос оставался спорным.

Получите подписку Britannica Premium и получите доступ к эксклюзивному контенту. Подпишитесь сейчас

Примерно в это же время доктрина принципала и агента развивалась в Англии как следствие или расширение доктрины господина и слуги. Англо-нормандский закон создал цифры ballivus, и attornatus. Его положение в доме своего хозяина дало право ballivus вести коммерческие дела для своего хозяина, что напомнило о силе раба связывать своего хозяина в соответствии с римским правом.Позже ballivus получил больше полномочий, особенно в его частой роли администратора земли, постепенно становясь компетентным, чтобы действовать независимо от своего хозяина. С другой стороны, attornatus, первоначально был просто представителем одной из сторон в судебном разбирательстве, вскоре занял более широкую позицию. Некоторые контракты действительны только в том случае, если они заключены в судебном порядке. По этой причине заключение такого типа контракта всегда должно было заключаться в судебном разбирательстве, в котором attornatus представляли каждую сторону.Это было началом роли attornatus в качестве генерального агента.

ЧАСТЬ II — Формы сосуществования двух правовых традиций в Канаде

Часть II — Формы сосуществования Две правовые традиции в Канаде

Понимание бижурализма требует анализа фундаментального понятия — понятия смешанного закона. Это понятие не является трудным для понимания a priori — оно означает систему права, институты которой происходят из разных правовых систем и являются результатом совокупного применения или взаимодействия методов, принадлежащих этим системам.

Понятия «бижурализм» и «смешанный закон» не описывают одни и те же аспекты реальности. Две правовые системы могут сосуществовать в одном государстве, не взаимодействуя друг с другом, и в этом случае это государство может рассматриваться как «двустороннее», но не как имеющее смешанную правовую систему. Считается, что Канада является страной с двусторонним правлением, потому что гражданское право является общим правом Квебека, а общее право — остальной частью Канады. Однако федеральный закон также является смешанным, поскольку его разработка, толкование и применение основаны на общем праве каждой провинции.

Некоторые авторы считают, что взаимное действие двух сосуществующих правовых систем может проявляться по-разному, в частности:

Кумулятивным приложением к единственному институту правил, производных от любой из этих систем, например, материальных правил, принадлежащих одной системе, и формальных правил, другой;
Посредством взаимодействия их соответствующих правил, которое побуждает законодателя или интерпретатора законодательства приступить к гармонизации или необходимой координации отношений между двумя правовыми системами.

Правила, концепции или институты одной из систем могут неявно или явно влиять на разработку, интерпретацию и применение правил, понятий и институтов другой системы. Правила, понятия или институты одной из систем могут быть, с соответствующими изменениями, включены в другую систему.

Правила, понятия и институты двух систем могут, кроме того, взаимодействовать, друг с другом.

Таким образом, можно сказать, что эволюция сосуществующих правовых систем может характеризоваться их отношениями влияния, интеграции и взаимодействия. В Канаде две правовые традиции сосуществуют на национальном уровне двумя способами: иногда они влияют друг на друга, а иногда — взаимодействуют.

В следующем разделе обсуждается взаимосвязь взаимодействия , которая в Канаде известна как комплементарность .Но сначала, как насчет отношений , влияющих на и интеграцию ?

Влияние посредством интерпретации или интеграции

Неужели гражданское право и общее право настолько различны, как можно было бы подумать? Некоторые авторы заявляют, что многие различия между системами гражданского права и общего права более очевидны, чем реальные , ^[22], что, по их мнению, гораздо больше связано с способом и порядком изложения правил, чем с их содержанием, и что несколько существенных различий в основном можно объяснить исторической аварией .^[23]

Конвергенция в западном обществе сегодня в значительной степени выходит за рамки национальных систем, которые в некоторых случаях, возможно, были преувеличены в сравнительном праве. На самом деле сходства между гражданским правом и общим правом намного больше, чем технических различий.

Эти сходства часто являются результатом влияния, которое эти двое оказывали друг на друга с течением времени: например, гражданское право Квебека определенно является точным отражением французского права, но последнее находится в философском согласии с английским правом.

Таким образом, общее право играет очень большую роль в частном праве Квебека как с формальной, так и с материальной точки зрения. Форма судебных решений, например, выявляет очень четкую связь с общим правом. Прецедентное право иллюстрирует смешанный характер права Квебека — задача судей Квебека, как судей по гражданскому праву, не состоит в том, чтобы повторно сформулировать правило, установленное судом на основе имеющихся у них фактов. Как и французские судьи, они применяют абстрактное правило к конкретным фактам. В отличие от французских судей, судьи Квебека, как и судьи общего права, объясняют свои аргументы.Обычно они приступают к подробному анализу правила, ранее применявшихся суждений и соответствующей доктрины, а затем излагают причины, побуждающие их применить правило к рассматриваемым фактам.

Что касается существа, влияние общего права проявляется в двух основных аспектах: толкование Гражданского кодекса Квебека и реформа законодательства.

После принятия Гражданского кодекса Нижней Канады , ряд судей прибегли к нормам общего права в качестве инструментов толкования.В то время применение общего права не ограничивалось правилами, основанными на английском праве. Его подход не был основан на методе сравнительного права, цель которого состояла в том, чтобы найти наиболее подходящее решение ситуации, а, скорее, на интерпретации норм гражданского права так, чтобы они приводили к решениям, идентичным нормам общего права.

Сегодня, поскольку гражданское право Квебека пользуется полной автономией, судьи следят за тем, чтобы соблюдалась специфика двух систем, не лишая себя уроков, извлеченных из сравнительного правового анализа.Верховный суд Канады часто применяет сравнительный метод, временами опираясь на гражданское право в контексте общего права.

Общее право, или, точнее, статутное право, существующее в юрисдикциях общего права, включая Соединенные Штаты и другие канадские провинции, в свою очередь, оказывает влияние на право Квебека. В 1960-х годах законодательный орган Квебека обратился к нему, когда он предложил реформировать закон, приняв закон о внесении поправок в Гражданский кодекс, Закон о защите заемщиков от определенных злоупотреблений и кредиторов от определенных привилегий , который был основан на статуте Онтарио, Закон о защите от недобросовестных сделок .Аналогичным образом реформа законодательства о страховании и разработка правил, касающихся семейного достояния, последовали за исследованиями, касающимися, среди прочего, законодательства других канадских провинций.

Взаимодействие двух правовых традиций: взаимосвязь дополнительности и ее исключение, разобщенность

Параллельно с влиянием, которое правовые системы оказывают друг на друга, взаимное действие этих систем может также проявляться во взаимодействии их соответствующих правил и принципов.

В Канаде разделение законодательных властей установило отношения взаимодополняемости между законодательством провинций и федеральным законом. Наделяя провинции исключительной властью над собственностью и гражданскими правами, подраздел 92 (13) Закона о Конституции № , 1867 формирует основу взаимодополняемости между федеральным законом и частным правом провинции. Только стандарты, принятые законодательными собраниями провинций, могут дополнять федеральные инструменты, в которых ничего не говорится по вопросам, касающимся имущественных и гражданских прав, которые необходимы для их реализации.

Тем не менее, есть заметное исключение из этого правила. Согласно общей теории разделения властей, провинциальное частное право не может применяться на дополнительной основе, чтобы компенсировать невыполнение парламентом своей основной власти над тем или иным вопросом:

«Воздержание Парламента Доминиона от принятия законодательства в полном объеме его полномочий не могло привести к передаче законодательной власти какой-либо провинции законодательной власти, которая была передана Доминиону […]» ^[24]

Таким образом, частное право провинции будет применяться только в вопросах, относящихся к дополнительным полномочиям Парламента, то есть в области, находящейся в основном под юрисдикцией провинции в соответствии с подразделом 92 (13) Закона о Конституции , 1867 , но которая может регулироваться. Парламентом в той мере, в какой это требуется для достижения цели, находящейся под исключительной властью Парламента.

По этим причинам выражение «имущественные и гражданские права» («propriété et droits civils») стало означать сферу частного права stricto sensu в целом, за исключением вопросов, находящихся в федеральной юрисдикции, а также определенные сферы публичного права. право, особенно административное право, поскольку оно относится к частному праву. Как отметил профессор Хогг:

«Другими словами, эволюция наших законов в настоящее время сместила большую часть публичного права в рубрику, которая изначально была предназначена для исключения публичного права.»^[25]

Связи, связывающие гражданское право с федеральными законами, аналогичны связям между законодательством провинции Квебек и Гражданским кодексом Квебека . Гражданский кодекс Квебека устанавливает общее право Квебека и может дополнять другие законодательные акты. Эта корреляция также существует между федеральным законом и частным правом других провинций, хотя она менее очевидна, потому что эти провинции имеют один и тот же общий основной закон (общее право), который, кроме того, явно присутствует в федеральных законах.Это облегчает их толкование и администрирование в провинциях с общей правовой традицией частного права. В этом контексте понятие дополнительного закона, лежащее в основе принципа дополнительности, имеет решающее значение.

Вопрос о дополнительности гражданского законодательства и федерального законодательства, особенно в отношении того, что отличает различные типы взаимодействия, требует более глубокого рассмотрения. Этот вопрос возникает каждый раз, когда какое-либо положение федерального закона прямо или косвенно опирается на концепцию частного права.Этот вопрос часто возникает в конкретных областях права, регулируемых федеральными законами, векселями, банками и банкротством.

Поскольку парламент имеет лишь ограниченные полномочия в частных вопросах, провинциальное законодательство, таким образом, в принципе применяется в качестве дополнения к федеральному законодательству. Гражданское право дополняет федеральный закон посредством подразумеваемой зависимости такого федерального закона от системы общего права, регулирующей отношения между отдельными лицами в провинции. Гражданский закон также может дополнять федеральный закон путем формальной ссылки на него в федеральном законе.Например, подпункт 91 (4) Закона Канады о мореплавании предусматривает:

(4) Аренда или лицензия могут осуществляться с помощью любого инструмента, с помощью которого может сдаваться в аренду недвижимое имущество или лицензия может быть предоставлена частным лицом в соответствии с законами, действующими в провинции, в которой находится собственность .

Подраздел 21 (1) Закона об ответственности и судопроизводстве с поправками, внесенными Биллом S 4, Первый закон о гармонизации федерального закона с гражданским правом Квебека, , внесенный в Сенат в январе прошлого года, является еще одним примером:

c) Во всех случаях, когда иск подается против Короны, за исключением случаев, когда Федеральный суд обладает исключительной юрисдикцией в отношении него, верховный суд провинции , в котором возник иск, имеет параллельную юрисдикцию с относительно предмета иска.

Если необходимо определить, какие кредиторы будут иметь преимущество перед другими при банкротстве, Закон о банкротстве и несостоятельности предусматривает такое определение со ссылкой на концепции провинциального частного права, которые в Квебеке изложены в Гражданском кодексе Квебека .

Парламент также прямо или косвенно полагается на частное право, где он ссылается в Законе о подоходном налоге на концепции траста и ипотеки.

Парламент также может прямо игнорировать общее право провинции и выбрать другой ссылочный закон.

Взаимодополняемость, которая связывает федеральный закон с гражданским правом, например, между федеральным законом и законом других провинций при тех же обстоятельствах, является краеугольным камнем работы, проводимой Министерством юстиции Канады, и усилий, предпринимаемых здесь для убедитесь, что понятны конкретные характеристики и преимущества этой работы.Как парламент Канады установил взаимодополняемость? Прежде чем ответить на этот вопрос, мы кратко рассмотрим концепцию диссоциации , , которая является исключением из комплементарности , .

В работе, опубликованной в 1996 году для Министерства юстиции Канады, профессора Морел и Бриссон упоминают, что есть исключения из правила дополнительности, которые они характеризуют как диссоциации. В таких случаях стандарт, чуждый частному праву провинции применения, исправляет неполноту федерального законодательства, тем самым исключая любое дополнительное применение закона этой провинции.О таких стандартах будет сказано, что они не демонстрируют отношения взаимодополняемости с законодательством провинции. Следовательно, сфера деятельности будет называться «автономным федеральным законом», где все законодательные стандарты, регулирующие ее, поддерживают такого рода отношения разобщенности.

Таким образом, мы рассмотрим источники разобщения, когда при выборе закона, отличного от закона Квебека, для дополнения молчания в своем законодательстве, парламент исключает любое применение. Кроме того, степень отделения федерального закона от гражданского права может быть разной — это отделение может быть абсолютным или относительным.

Раздел 2 Закона о Федеральном суде , ^[26] является ярким примером неявной диссоциации.

Верховный суд рассмотрел этот раздел в деле ITO — International Terminal Operators v. Miida Electronics Inc . ^[27] Подход, принятый Верховным судом Канады при определении объема законодательных полномочий парламента в области судоходства и судоходства, отличался от традиционного подхода, ранее использовавшегося для рассмотрения конституционности законодательных актов.^[28] Чтобы определить объем законодательных полномочий парламента в этом вопросе, Верховный суд вместо этого использовал выражение «канадское морское судоходство», содержащееся в Законе о Федеральном суде , , а не «навигация и судоходство» в подпунктах. 91 (10). Федеральный суд, созданный в 1971 году, принял на себя адмиралтейскую юрисдикцию, ранее возложенную на казначейский суд. Его первоначальный закон разъясняет и расширяет эту юрисдикцию, наделяя ее «канадским морским правом».Этот закон определен в статье 2 следующим образом:

« Канадское морское право » означает закон, который находился в ведении Казначейского суда Канады на его стороне адмиралтейства на основании Закона об Адмиралтействе, главы А 1 Пересмотренного статута Канады 1970 года или любого другого статута , или это было бы так администрировано, если бы этот Суд имел со своей стороны Адмиралтейства неограниченную юрисдикцию в отношении морских и адмиралтейских вопросов, поскольку этот закон был изменен этим Актом или любым другим Актом Парламента.

После длительной серии постановлений, касающихся юрисдикции Федерального суда, Верховный суд признал в деле ITO v. Miida Electronics Inc. существование единого канадского морского права, охватывающего всю сферу федеральной юрисдикции по данному делу. и исключая дополнительное использование провинциальных законов. ^[29] Суд постановил, что канадское морское право, основанное в основном на общем праве Англии, включает определенные принципы, восходящие к английскому морскому праву, которые были приняты в законодательстве Канады.

Поскольку морское право было определено Верховным судом как автономное право, понятие разобщенности, таким образом, применяется в том смысле, что применение этого положения запрещает дополнительное применение права провинций.

Таким образом, взаимное действие этих двух правовых систем может проявляться по-разному, и оно заключается во взаимодействии их соответствующих правил и принципов, поскольку иногда оно побуждает законодателя или интерпретатора закона приступить к гармонизации или необходимой координации их отношения, то есть обнаруживаются наиболее интересные явления.

Реализация отношения дополнительности

Процесс гармонизации федеральных законодательных актов с новой терминологией и концепциями недавнего Гражданского кодекса Квебека , а также двухуровневые и двуязычные методы разработки законодательства, применяемые в отношении Проекта гармонизации Министерства юстиции Канады, подтверждают именно эти отношения взаимодополняемости , в то же время уважая только что обсужденное понятие диссоциации.Эксперимент в этой области является уникальным для Канады, и, как сказал сенатор Джеральд А. Бодуан ^[30] во время дебатов по законопроекту S 22, Первый законопроект о гармонизации федерального закона с гражданским законодательством, внесен в Сенат. 11 мая 2000 года номер «дает нам вес на международной арене».

Этот опыт естественным образом привел к появлению определенного количества неологизмов и новых концепций, а также к развитию новых методов исследования и гармонизации.Секция Гражданского кодекса предприняла попытку систематизировать эти методы гармонизации с учетом обширных методологических последствий процесса гармонизации.

Первое методологическое следствие

Первый методологический вывод вытекает из анализа взаимодействия между федеральными законами и гражданским законодательством. Уникальный характер подхода к гармонизации проистекает из характера связей, связывающих федеральный закон с гражданским правом Квебека.

Описывая последовательные этапы обоснования рекомендации о внесении поправок в законодательство, процесс гармонизации позволяет на основе предпочтительной модели с характеристиками определить положения, которые могут быть согласованы, и получить наиболее подходящие решения по гармонизации. Таким образом, в данной правовой ситуации будут заданы следующие вопросы:

Каковы намерения законодателя, который руководил установлением федерального стандарта?
Что такое лингвистический и концептуальный носитель?
Это гражданское право или ситуация общего права, и какую из четырех аудиторий — франкоязычных граждан гражданского права, англоязычных граждан гражданского права, франкоязычных граждан общего права, англоязычных граждан общего права — это касается?
Какое решение может привести к биюральной ситуации?
Приводит ли выбранное решение к лингвистическим или концептуальным изменениям, или к тому и другому?
Каковы наиболее эффективные методологические и редакционные приемы для достижения цели?
Наконец, каково влияние предложенных таким образом поправок?

В контексте работы по согласованию, которая ведется в Министерстве юстиции Канады, правовая ситуация может рассматриваться как одноправовая, так и полудиуральная.^[31]

Второе методологическое следствие

Второй методологический вывод следует из первого, а именно, что необходимо установить правила для разработки и согласования законодательства. Вот некоторые инструкции по составлению и толкованию будущих статутов:

Хотя обе версии федерального законодательства имеют одинаковую силу, важно обеспечить, чтобы используемые или в конечном итоге предлагаемые концепции гражданского права и общего права имели то значение, которое они имеют в правовой системе, в которой они возникли, и которая действует в провинция, в которой применяется статут.Это, конечно, похвальная цель, но рекомендация и разработка поправок к данным положениям никогда не бывает легким делом, когда необходимо решать сложные вопросы. Федеральное законодательство должно одновременно обращаться к четырем аудиториям и быть как двуязычным, так и двуязычным.

Создание новых терминов и разработка новых методов исследования, таким образом, сопровождается новыми методами разработки законодательства или, можно также сказать, методами гармонизации, такими как двойной , либо простой , либо с абзацем , который состоит из выражая с помощью различных терминов правовую норму, применимую к каждой правовой системе, или нейтральную терминологию , , которая использует нейтральные термины, не имеющие коннотации ни в одной из правовых систем.^[32]

Все эти размышления о формах сосуществования двух правовых традиций в Канаде заставляют нас признать, что взаимодействие двух систем может влиять на эволюцию одной или другой, а иногда и обеих. Канада — не единственная страна, в которой обнаружены эти явления. Исследования канадского биюрализма могут быть улучшены рассмотрением правовых систем в других странах мира. Соединенное Королевство, Соединенные Штаты и Европа предоставляют примеры других возможных форм взаимодействия между этими правовыми системами.

Дата изменения:: 2018-03-01

Откуда взялась наша правовая система

Знаете ли вы?

Правовая система Канады основана на английской и французской системах. Исследователи и колонисты принесли эти системы в Канаду в 17 ^-м и 18 ^-м веках. После битвы при Квебеке в 1759 году страна подпала под действие английского общего права, за исключением Квебека, которое подчиняется гражданскому праву.

Правовая система Канады основана на сочетании общего и гражданского права.

Гражданская традиция

Общее право — это право, которое не записано в виде закона. Общее право превратилось в систему правил, основанных на прецедентах. Это правило, которым судьи руководствуются при принятии последующих решений по аналогичным делам. Общее право нельзя найти ни в одном кодексе или своде законов, а только в прошлых решениях. В то же время он гибкий.Он приспосабливается к меняющимся обстоятельствам, потому что судьи могут объявить новые правовые доктрины или изменить старые.

Гражданско-правовая традиция

Гражданские кодексы содержат исчерпывающий перечень правил. Многие из них сформулированы как общие принципы разрешения любых споров, которые могут возникнуть. В отличие от судов общего права, суды в системе гражданского права сначала обращаются к гражданскому кодексу, а затем обращаются к предыдущим решениям, чтобы убедиться, что они согласованы.

Квебек — единственная провинция с гражданским кодексом, который основан на французском кодексе Наполеона (Кодекс Наполеона).Остальная часть Канады использует общее право. Уголовный кодекс также считается кодексом и используется по всей Канаде.

Два значения гражданского права

Термин «гражданское право» используется для обозначения двух совершенно разных вещей, которые поначалу могут немного сбивать с толку людей, пытающихся понять систему правосудия. Иногда этот термин используется в отличие от «общего права» для обозначения правовой системы, основанной на гражданском кодексе, такой как Кодекс Юстиниана или Гражданский кодекс Квебека.В другом смысле гражданское право относится к вопросам частного права, в отличие от публичного права, и особенно к уголовному праву, которое касается причинения вреда обществу в целом. Обычно из контекста ясно, какой тип гражданского права имеется в виду.

Права аборигенов и договорные права

Права аборигенов относятся к историческому владению и использованию земли коренными народами. Договорные права — это права, закрепленные в договорах, заключенных короной и определенной группой аборигенов.Конституция признает и защищает права аборигенов и договорные права.

Как парламент принимает законы

Демократические страны имеют законодательный орган или парламент, наделенный полномочиями принимать новые законы или изменять старые. Канада — федерация — союз нескольких провинций и территорий с центральным правительством. Таким образом, у него есть как федеральный парламент в Оттаве, который принимает законы для всей Канады, так и законодательный орган в каждой из десяти провинций и трех территорий, который занимается законами в своих областях.Законы, принятые на любом уровне, называются законодательными актами , законодательными актами или законами . Когда парламент, провинциальный или территориальный законодательный орган принимает статут, он заменяет общее право или прецеденты, касающиеся того же вопроса.

Создавать законы таким образом может быть сложно. Давайте на примере объясним, как это работает. Предположим, федеральное правительство хочет создать закон, который поможет контролировать загрязнение.

Правительственные министры или высокопоставленные государственные служащие внимательно изучают проблему и предлагают способы, с помощью которых в рамках федеральной юрисдикции закон может решить проблему загрязнения.
Они составят проект предложенного закона.
Закон должен быть одобрен кабинетом министров, который традиционно состоит из членов парламента, избираемых премьер-министром.
Затем эта версия представляется в парламент в качестве законопроекта для изучения и обсуждения членами парламента.
Законопроект становится законом, если он одобрен большинством как в Палате общин, так и в Сенате. Это также должно быть согласовано с генерал-губернатором от имени королевы.Все законы требуют королевского согласия.

В каждой провинции используется аналогичный процесс. Вице-губернатор каждой провинции дает королевское согласие на законы, принятые провинциальными законодательными собраниями.

Судьи развивают общее право, ссылаясь на прецеденты и устанавливая их. Они также толкуют и применяют законы.

Какие правила?

Поскольку наше общество настолько сложное, сегодня принимается больше законов, чем когда-либо прежде. Если бы нашим законодателям пришлось разбираться во всех деталях всех законов, задача была бы практически невыполнимой.Чтобы решить эту проблему, парламент и законодательные органы провинций и территорий часто принимают законы, дающие департаментам или другим правительственным организациям право принимать конкретные законы, называемые правилами и . Регламент выполняет цели общих законов или расширяет их. У них есть сила закона. Например, существуют правила, которые обеспечивают безопасность наших пищевых продуктов или определяют, какой резервуар для хранения следует использовать для нефтепродуктов.

Дата изменения:: 2017-10-16

Правовая основа, отличающая сотрудников от независимых подрядчиков

В Польше правовая основа для выполнения работы может быть основана на отношениях, регулируемых гражданским или административным правом, или трудовых отношениях.Наиболее распространенной формой выполнения работы является выполнение ее либо в рамках трудовых отношений на основании договоров, регулируемых Трудовым кодексом, либо в рамках гражданско-правовых договоров («договор поручения», договор «на выполнение определенной задачи»), регулируемых Гражданский кодекс.

а. Факторы, определяющие, кто является сотрудником, а кто — независимым подрядчиком

Выполнение работ на основании трудового договора
Определенно, наиболее распространенным договором, регулирующим выполнение работ, является трудовой договор.Польское законодательство предусматривает несколько типов таких договоров. В Трудовом кодексе перечислены следующие договоры: на испытательный срок, на фиксированный срок и на неопределенный срок. Работником может быть только физическое лицо, имеющее право заключать трудовой договор. С другой стороны, работодателем может быть как юридическое, так и физическое лицо, а также организационная единица без статуса юридического лица, если они нанимают работников. Следовательно, чтобы быть работодателем, необязательно вести бизнес.

Трудовой кодекс Польши перечисляет обязательные элементы всех трудовых отношений. Этот перечень может служить основой для построения законного положительного определения концепции трудовых отношений. Трудовые отношения возникают, когда работник обязуется выполнять работу определенного типа для работодателя под надзором работодателя и в месте и во время, указанных работодателем, и работодатель обязуется нанять работника за вознаграждение.Следовательно, это взаимно обязательные отношения, в которых две стороны контракта, как работник, так и работодатель, одновременно связаны и имеют право на особые соображения. Однако тот факт, что трудовой договор является взаимно обязательным, отнюдь не приводит к тому, что соображения сторон всегда взаимны и полностью равнозначны.

Согласно постановлениям Верховного суда, неотъемлемыми элементами каждого трудового правоотношения, которые всегда должны происходить совместно, являются: добровольный характер выполнения работы, личное выполнение работы на постоянной основе, подчиненность работника работодателю. , выполнение работы для работодателя, и оплачиваемый характер занятости.

Добровольный характер выполнения работником работы предполагает, в первую очередь, недопустимость принудительного труда. В Конституции Республики Польша указывается, что обязанность работать может быть установлена только законом (статья 65 п. 2 Конституции РП). При этом добровольный характер выполнения работы проявляется в том, что работник не обязан выполнять работу иного вида, кроме той, которая вытекает из содержания заключенного трудового договора.Таким образом, работодатель не может приказать работнику выполнять работу, отличную от той, которая указана в контракте, если нет четкой законодательной базы. В противном случае это можно было бы рассматривать как принудительный труд. Одного согласия сотрудника на выполнение другого вида работы также недостаточно. Если стороны намерены навсегда изменить вид работы, выполняемой сотрудником, они должны изменить условия контракта либо путем прекращения этих условий, либо по взаимному соглашению.

Работодатель вправе требовать от работника личного выполнения работы.Таким образом, для сотрудника не допускается освобождение от обязанности выполнять работу путем назначения замены или субподрядчика. Даже в случае преходящего препятствия в личном выполнении работы (например, болезнь сотрудника), сотрудник не может уполномочить третье лицо выполнять работу вместо него.

Трудовые отношения — это непрерывные отношения, которые следует понимать функционально как повторяющиеся. Трудовые отношения нельзя сводить к разовому действию или единовременному выполнению определенной работы.Непрерывность трудовых отношений не означает, что они должны выполняться каждый день. Важно, чтобы работа выполнялась повторно, поэтому допустимо, чтобы работа выполнялась либо на ежедневной основе, либо через определенные промежутки времени.

Еще одним важным и характерным элементом трудовых отношений является подчиненность сотрудника. Работодатель управляет работой своих сотрудников, и именно он решает, как ее выполнять.Сотрудник не может решить, как будет выполняться работа, даже если он был специалистом в данной области, и даже если это может привести к положительному результату для работодателя. Работодатель может отдавать работнику обязательные для исполнения распоряжения, которые, если они не являются незаконными, должны выполняться работником. В постановлениях Верховного суда неисполнение распоряжений работодателя на работе без юридически обоснованной причины рассматривается как грубое нарушение основных обязанностей работника, и такое поведение работника оправдывает расторжение трудового договора с работником. прием на работу без предупреждения (так называемое дисциплинарное увольнение).

Выполнение работы для работодателя означает, что, как правило, результаты работы работника и ее прибыль должны принадлежать работодателю. Это не означает, что результаты работы сотрудника могут быть использованы или потреблены только работодателем. Работодатель имеет в своем распоряжении результаты работы своих сотрудников. Последствия работы сотрудника, если это позволяют его свойства, могут быть предметом договора купли-продажи между работодателем и третьей стороной (например, работа, произведенная работником, работа, выполненная в рамках найма), и их даже можно бросить, уничтожить или утилизировать.Однако, как правило, недопустима ситуация, когда последствия работы работника передаются исключительно или в первую очередь третьей стороне, которая не является работодателем работника. Исключением является временная занятость, при которой работник, нанятый агентством по временному трудоустройству, выполняет работу для и под контролем третьей организации, которая не является его прямым работодателем (так называемого работодателя-пользователя). Построение временной занятости напоминает институт аренды в праве собственности и, будучи исключением из принципа работы для работодателя, регулируется в целом вне Трудового кодекса в Законе о временной занятости.

Работа на основе трудовых отношений может выполняться только за вознаграждение. Обязанность работника выполнять работу «бесплатно» недействительна. Более того, работник не может фактически отказаться от своего права на вознаграждение. Однако допускается выполнение работы бесплатно вне рамок трудовых отношений, например в качестве добровольной службы, бесплатного обучения или по гражданско-правовому договору.

Работа, выполняемая в рамках трудовых отношений, характеризуется тем, что она выполняется «на риск» работодателя.В трудовых отношениях риск работодателя проявляется в трех формах. Первый — это личный риск — ответственность за безвинные ошибки, допущенные работником в процессе работы, несет работодатель. Другими словами, сотрудник не несет ответственности, если, несмотря на свои усилия и добрые намерения, он не может достичь результатов своей работы, ожидаемых работодателем, или даже тех, которых он сам ожидал. Второй тип риска работодателя — это экономический риск: работодатель несет ответственность за экономические результаты своего бизнеса.Таким образом, даже если финансовый баланс отрицательный, полная потеря рабочего места ложится на работодателя, а не на сотрудников, даже если убытки вызваны неспособностью сотрудников достичь предполагаемых результатов. Третий вид риска работодателя — это технический риск: работодатель обязан выполнять свои обязательства перед работником даже во время нарушений в работе рабочего места. Ситуация, когда сотрудник не работает, потому что, например, на рабочем месте нет заказов на конкретный продукт, вышла из строя производственная линия и т. Д.не освобождает работодателя от обязанности выплачивать вознаграждение за время такого перерыва.

Вышеупомянутое означает, что трудовой договор — это договор о максимальных усилиях, а не договор о достижении определенного результата. Стороны трудового договора не могут указывать обязательным образом ожидаемые результаты работы и ставить право работника на получение вознаграждения в зависимость от этих результатов. Из характера трудовых отношений вытекает, что сотрудник должен выполнять действия сотрудника в соответствии с типом работы и имеющимися навыками и с максимальной эффективностью.

Работа на основании гражданско-правового договора
Фактические действия, определенные как «работа» одной организацией для другой организации, не всегда выполняются и не всегда должны выполняться на основании трудового договора. Растущая тенденция использования гражданско-правовых договоров вместо договоров, предусмотренных Трудовым кодексом, вызвана в основном обязательствами, которые работодатель должен выполнять при заключении гражданско-правового договора, а точнее обязательствами, которые работодатель выполняет. не обязательно встречаться в гражданских отношениях.Трудовой кодекс ориентирован на сотрудников, а это означает, что нормы трудового законодательства и, безусловно, правоведы и прецедентное право сосредоточены на так называемой защитной функции трудового права. Согласно преобладающей в настоящее время тенденции, трудовое законодательство должно защищать работника как более слабую сторону трудовых отношений от более сильной стороны. Как показывает практика, трудовые договоры менее распространены на рынке и чаще заменяются гражданско-правовыми договорами со скоростью, прямо пропорциональной процессу усиления защиты сотрудников.С точки зрения работодателя, эти последние контракты обеспечивают большую гибкость труда (среди прочего, правила, касающиеся рабочего времени, не применяются к таким контрактам), предлагают большую способность реагировать на изменения на рабочем месте по мере их возникновения, позволяя упростить прекращение правоотношений между сторонами, и, прежде всего, они приводят к снижению затрат на рабочую силу, что кажется самым сильным аргументом в сегодняшних экономических отношениях.

Гражданский кодекс Польши предусматривает несколько договоров, по которым одна из сторон обязуется выполнять определенные действия для другой стороны.Эти контракты представляют собой «контракт о поручении», «контракт на выполнение конкретной задачи» и «агентский контракт».

Договор поручения является наиболее часто встречающейся гражданско-правовой основой оказания услуг (в том числе работы). Как указано в правовых нормах, заключая мандатный договор, сторона, получающая мандат («уполномоченный» или просто подрядчик), обязуется совершить определенное юридическое действие для лица, предоставляющего мандат («уполномоченный» или просто работодатель) — ст.734 Гражданского кодекса. Хотя строгое толкование цитируемого правила, похоже, не включает выполнение фактических обязательных действий (например, работы), мнение о том, что фактические действия также могут выполняться на основании договора о поручении, обосновывается ссылкой на то, что правила, касающиеся договор поручения должен применяться ко всем договорам на оказание услуг, не урегулированных Гражданским кодексом.

Сторонами договора поручения могут быть как физические, так и юридические лица.Контракт о поручении не может быть заключен организационной единицей, которая не имеет статуса юридического лица, потому что сторона должна иметь полную дееспособность для юридических сделок для заключения указанного контракта. Также несовершеннолетние, не обладающие хотя бы частичной дееспособностью к юридическим сделкам, а также полностью недееспособные лица не могут заключить договор поручения.

Гражданский кодекс вводит презумпцию того, что договор поручения заключается за вознаграждение. Таким образом, если стороны соглашаются, что партия, получившая мандат, совершит определенное юридическое или фактическое действие без вознаграждения, то мандат будет бесплатным.Если стороны не имеют четкого указания на то, что вознаграждение не будет причитаться за выполнение мандата, лицо, получившее мандат, имеет право на вознаграждение, соответствующее выполненной работе, если стороны не указали размер вознаграждения в контракте. .

В отношениях по поручению отсутствует подчиненность, характерная для трудового законодательства, и подрядчик не остается в распоряжении работодателя. Однако работодатель может дать подрядчику инструкции относительно способа выполнения поручения.Даже в этом случае подрядчик может отказаться от выполнения таких инструкций, если возникнет ситуация, когда получение одобрения от уполномоченного невозможно, и есть основания полагать, что уполномоченный одобрил бы изменение, если бы он или она знал фактическое положение дел. Следовательно, подрядчик имеет гораздо больше свободы во время выполнения работы на основании договора о поручении, потому что, как указано выше, сотрудник, выполняющий работу на основании трудового договора, никогда не может отказаться от способа выполнения работы, как указано работодателем, если это не противоречит закону.

Как правило, подрядчик должен выполнять поручение лично. Однако это не является безусловным правилом, так как отказ от личного исполнения допускается либо на основании заключенного договора, если стороны предусмотрели такую возможность, либо если такая возможность допускается по обычаю, либо если подрядчик вынужден это сделать. так по обстоятельствам. В последнем случае подрядчик будет нести ответственность за ущерб, если такой ущерб вызван поручением выполнения работы третьему лицу (субподрядчику).

Мандатный договор, как и трудовой договор, — это договор максимальных усилий. Доверенное лицо не требуется для достижения конкретных результатов. Он должен только выполнять согласованные действия в соответствии с типом работы и имеющимися навыками и с максимальной эффективностью. Тот факт, что договор поручения является договором максимальных усилий, отличает его от другого гражданско-правового договора, договора на выполнение конкретной задачи.

Поскольку положения Трудового кодекса не применяются к договорам поручения, лица, выполняющие поручение, имеют только такие права, которые вытекают непосредственно из содержания заключенного контракта.

Договор поручения дает сторонам возможность свободно указать место и время выполнения работы. Местом выполнения работ может быть рабочее место или любое другое место, указанное в помещениях или по площади, не исключая дома подрядчика. Также рабочее время свободно определяется сторонами, потому что стороны не ограничены рамками рабочего времени, а также ежедневными или еженедельными периодами непрерывного отдыха.

Заключая договор на выполнение конкретной задачи, лицо, принимающее заказ, обязуется выполнить конкретное задание, а лицо, разместившее заказ, выплатить вознаграждение (ст.627 Гражданского кодекса). Из вышеизложенного следует, что контракт на выполнение конкретной задачи, как и контракт о найме и контракт о поручении, является двусторонним обязательным соглашением. Это тоже договор о вознаграждении. Особенность, которая очень четко отличает контракт для конкретной задачи от контракта о найме и контракта о поручении, заключается в его характере — потому что это контракт на результат. Стороны договора определяют в нем конкретный индивидуальный результат, который может иметь как материальный характер (например,грамм. подготовка мнения, списка) или бестелесного (например, чтение лекции) характера.

Контракт на выполнение конкретной задачи не предполагает личного исполнения лицом, принимающим заказ. Если, однако, выполнение работы зависит от конкретных индивидуальных характеристик подрядчика (например, подготовка юридического заключения указанным индивидуальным юристом), то необходимо принять на себя обязательство выполнить работу лично. Подобные ситуации должны быть урегулированы содержанием договора.

Что касается прав подрядчика, определения места работы, рабочего времени и т. Д., Комментарии, относящиеся к контракту о поручении, остаются применимыми и к контракту для конкретной задачи. Это так, потому что стороны контракта по конкретной задаче могут свободно согласовывать все вопросы, не запрещенные законом, в соответствии с принципом автономии сторон.

г. Общие различия в налоговом режиме

Заключение договора, по которому работник будет выполнять работу, как трудового договора, так и гражданско-правового договора, влечет за собой обязательства публичного характера.Эти обязательства включают: уплату аванса подоходного налога с населения в налоговую инспекцию и уплату взносов в Учреждение социального страхования (ZUS). Размер и вид удержаний из заработной платы сотрудника зависит от типа заключенного договора.

Трудовой договор — взносы и фонды социального страхования, аванс по подоходному налогу
При заключении трудового договора стороны обязаны нести общественную ношу. Первое такое бремя — это аванс по подоходному налогу с населения, уплачиваемый в налоговую инспекцию.Порядок исчисления суммы налога регулируется законодательством о подоходном налоге. Сумма налога рассчитывается работодателем, и работодатель обязан уплатить указанный налог в налоговую инспекцию. Размер налогового аванса зависит от размера выплаты, причитающейся работнику. Хотя налог оплачивается работодателем, он взимается с работника, поскольку сумма вычитается из вознаграждения, полученного работником.

Еще одно общественное бремя, связанное с трудовым договором, — это отчисления на социальное страхование.В трудовых отношениях стороны обязаны уплачивать взносы в ZUS по следующим видам страхования: пенсия по возрасту, пенсия по инвалидности, пособие по болезни и медицинское страхование, а также взносы в Фонд труда и Фонд гарантированных выплат сотрудникам.

Страховые взносы уплачиваются обеими сторонами в разном размере. Работник оплачивает часть взносов на пенсию по возрасту, пенсию по инвалидности, пособие по болезни и медицинское страхование.Остальные вышеуказанные взносы финансируются работодателем. Работодатель также несет ответственность за финансирование взносов на страхование от несчастных случаев и средств сотрудников.

Гражданско-правовые договоры
Лицо, заключившее договор поручения, несет ответственность по следующим видам обязательного страхования: пенсионное страхование, пенсионное страхование по инвалидности и медицинское страхование. Кроме того, лицо, выполняющее работу на основании договора поручения по месту нахождения работодателя, несет ответственность по обязательному страхованию от несчастных случаев.Страхование от болезни является добровольным.

Обязательное социальное страхование (пенсия и инвалидность) и медицинское страхование также являются обязательными для подрядчиков, которые уже приобрели право на пенсию или пенсию по инвалидности.

С другой стороны, обязательное социальное страхование и медицинское страхование не распространяются на студентов в возрасте до 26 лет, выполняющих мандатный договор.

В отличие от договора поручения, контракт на выполнение конкретной задачи не является самостоятельным правом на страхование.Взносы на социальное страхование и медицинское страхование должны выплачиваться только в том случае, если стороны контракта на выполнение определенной задачи также являются сторонами трудовых отношений. Следовательно, если единственными отношениями между сторонами является договор на выполнение определенной работы, работник не нуждается в какой-либо страховке.

Работодатель обязан платить подоходный налог по каждому гражданско-правовому договору. В зависимости от размера вознаграждения, полученного лицом, выполняющим работу по гражданско-правовому договору, работодатель уплачивает либо аванс подоходного налога, либо фиксированную ставку налога.Эти вопросы регулируются законодательством о подоходном налоге.

г. Различия в праве на получение пособия

Все выплаты работникам регулируются трудовым законодательством. Эти правила являются не только положениями Трудового кодекса, но и других законов. Дополнительные права также могут быть предоставлены сотрудникам из внутренних источников трудового права, таких как положения о труде и оплате труда, коллективный договор, а также индивидуальные трудовые договоры.

Как правило, только работники, выполняющие работу на основании трудового договора, имеют право на вышеупомянутые права наемных работников.Обсуждаемые правила применяются к таким сотрудникам ex lege.

Лица, выполняющие работу по гражданско-правовому договору, не имеют прав на какие-либо льготы, предусмотренные трудовым законодательством. Это связано с тем, что на них не распространяется ни Трудовой кодекс, ни другие источники трудового права. Вышеизложенное означает, что правила, касающиеся таких вопросов, как минимальная заработная плата, нормы рабочего времени, допустимое количество сверхурочных часов и работа по воскресеньям и в праздничные дни, ежегодный отпуск или декретный отпуск, не распространяются на сотрудников, выполняющих работу на основании контракта. поручения или договора под конкретную задачу.

Это не означает, что стороны гражданско-правовых отношений не могут принимать решения о применении этих правил к независимым подрядчикам. Такая практика вполне допустима. Свобода заключения договоров позволяет сторонам взять на себя обязательство применять нормы определенным образом, включая как общеобязательные (Трудовой кодекс, общие акты) положения, так и внутренние источники трудового права. Однако такое обязательство сторон не приводит к тому, что работодатель или работник несут ответственность за нарушения трудового законодательства в соответствии с правилами, предусмотренными Трудовым кодексом.В связи с тем, что обязанность сторон применять трудовое законодательство является только гражданским обязательством, в случае нарушения ими положений они будут нести ответственность за ущерб в соответствии с Гражданским кодексом за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (статья 471 KC. ).

В связи с практической целью заключения гражданско-правовых договоров, которые делают трудовые отношения более гибкими и освобождают работодателя от применения положений Трудового кодекса, ситуации, когда стороны гражданского договора добровольно соглашаются применять нормы трудового законодательства, безусловно, будут незначительными.

г. Отличия защиты от прекращения действия

Как указано выше, положения Трудового кодекса применяются исключительно к сторонам трудовых отношений. Они не распространяются на гражданско-правовые обязательства. Это также относится к условиям прекращения трудовых договоров.

Расторжение трудового договора с уведомлением и расторжение трудового договора без уведомления
Трудовой кодекс вводит ряд положений, ограничивающих расторжение трудового договора с уведомлением и расторжение трудового договора без уведомления.В большинстве случаев эти ограничения касаются работодателя. Сотрудник, как правило, не обязан оправдывать расторжение трудового договора. Единственный случай, когда сотрудник должен указать обоснование своего решения об увольнении, — это когда причиной увольнения является моббинг и работник требует компенсации.

Трудовой кодекс Польши различает общую и специальную защиту от расторжения трудового договора работодателем.

Общая защита распространяется только на трудовые договоры, заключенные на неопределенный срок.Чтобы работодатель мог законно уволить человека, работающего на основании такого контракта, должна быть конкретная обоснованная причина увольнения. Кроме того, причиной должна быть, во-первых, объективная причина, поскольку субъективные чувства работодателя по отношению к работнику не оправдывают увольнения, и, во-вторых, причина увольнения должна действительно существовать, и бремя доказательства ее существования лежит на работодателе. Трудовой кодекс не содержит перечня событий, которые оправдывали бы увольнение сотрудника путем уведомления.Поскольку в Кодексе используется общая оговорка, указания следует искать в судебной практике. Итак, согласно постановлениям Верховного суда, в конкретной ситуации причиной, оправдывающей прекращение работодателем трудового договора, заключенного на неопределенный срок, может быть, в частности, невозможность работать в команде, повторяющаяся и длительная: длительные прогулы по болезни, отсутствие сотрудничества сотрудника с работодателем, профессиональная бесполезность или недееспособность, незначительное нарушение служебных обязанностей, не оправдывающее дисциплинарного увольнения, употребление алкоголя на работе или появление на работе в нетрезвом состоянии, поведение против принципы общественной жизни, вспыльчивость сотрудника или кража собственности работодателя.Ясно, что каталог причин — это не закрытый каталог. Оправдана ли данная причина или нет, можно решить только в конкретной индивидуализированной реальной ситуации.

Специальная защита от расторжения трудового договора распространяется на сотрудников, которые в силу особых обстоятельств имеют право на временное ограничение возможности расторжения трудового договора. Таким образом, согласно Трудовому кодексу, работодатель не может расторгнуть трудовой договор с работником, которому до выхода на пенсию осталось не более 4 лет, если трудовой стаж работника позволяет ему получить право на пенсию по возрасту по достижении этого возраста. возраст.Кроме того, работодатель не может расторгнуть с уведомлением или без уведомления трудовой договор с беременной женщиной или во время ее отпуска по беременности и родам, если нет причин для дисциплинарного увольнения. Работодатель не вправе расторгнуть договор с лицом, которое является членом или выполняет определенную функцию в профсоюзе, как на уровне компании, так и на уровне компании. Нормы трудового законодательства требуют либо консультации с соответствующим профсоюзом перед расторжением трудового договора в первом случае, либо согласия профсоюза на расторжение во втором случае.

Требования о наличии обоснованной причины для прекращения трудового договора и об указании этой причины в тексте уведомления работодателем применяются только к договорам на неопределенный срок. Таким образом, законное прекращение трудового договора на определенный срок не зависит от наличия какой-либо причины. Тем не менее, в соответствии с Трудовым кодексом Польши, не каждый контракт с фиксированным сроком может быть расторгнут.

Срок уведомления о контракте на испытательный срок зависит от периода, на который был подписан контракт, и составляет от трех рабочих дней до двух недель.Контракт на замену может быть расторгнут с уведомлением за три дня. Помимо вышеперечисленного, обычно трудовые договоры (фиксированные и на неопределенный срок) могут быть расторгнуты с уведомлением о периоде, на который договор был подписан, и составляет от двух недель до трех месяцев.

Расторжение гражданско-правового договора
В связи с уже обсуждавшимся фактом, что положения Трудового кодекса не применяются к гражданско-правовым договорам (полномочия и конкретная задача), их прекращение регулируется Гражданским кодексом.С точки зрения лица, выполняющего работу, эти правила, несомненно, менее благоприятны, поскольку они не обеспечивают защиты от необоснованного увольнения в такой степени, как положения трудового законодательства, и не предусматривают сроков уведомления. Следовательно, договор поручения или контракт на выполнение конкретной задачи может быть расторгнут в одночасье, если в контракте не предусмотрено иное.

Согласно нормам Гражданского кодекса, работодатель может отказаться от договора в любое время до завершения работы, но тогда он обязан выплатить согласованное вознаграждение за вычетом суммы, которую подрядчик сэкономил из-за отсутствия -Завершение работ.

Аналогичная ситуация применяется к договору о поручении: работодатель («уполномоченный») может отказаться от него в любое время, но он должен вернуть расходы, понесенные подрядчиком («уполномоченный») для надлежащего выполнения обязательства. Кроме того, если мандат был оплачен, уполномоченный обязан выплатить часть вознаграждения, соответствующую действиям уполномоченного до настоящего времени. Если расторжение было без уважительной причины, обязатель обязан вернуть любой понесенный ущерб. Возмещение ущерба в случае расторжения трудового договора без уважительной причины напоминает конструкцию ответственности работодателя за необоснованное расторжение трудового договора.Однако в случае прекращения действия мандата работодатель несет гражданско-правовую ответственность. Таким образом, размер компенсации не будет ограничен, как в случае с трудовыми договорами, но подрядчик не будет иметь претензий по завершению мандата или работы, имитирующей претензию о восстановлении на работе, предусмотренную трудовым законодательством.

Конечно, в гражданско-правовом договоре, в соответствии с принципом свободы договора, стороны могут как указать причины расторжения, так и ввести срок уведомления.Однако это будут не трудовые правила, а гражданские правила, и, следовательно, требования могут быть предъявлены только в соответствии с Гражданским кодексом.

e. Локальные ограничения использования независимых подрядчиков

Польское законодательство не ограничивает использование гражданско-правовых договоров. Стороны полностью свободны в выборе основы для приема на работу. Кроме того, не существует общих правил, касающихся конкретных видов работы или должностей, на которые сотрудники могут быть наняты исключительно на основании трудового договора или исключительно на основе гражданско-правового договора.

Следует помнить, что замена трудового договора гражданско-правовым договором при сохранении условий найма, предусмотренных Трудовым кодексом, недопустима. Следовательно, если работник берет на себя обязательство выполнять работу определенного типа

(1) в пользу работодателя, (2) под надзором работодателя, (3) и в месте и времени, установленных работодателем, (4) работа будет выполняться на основании трудового договора, даже если стороны называют это поручением или контрактом на выполнение конкретной задачи.Установление трудовых отношений происходит автоматически, если выполняются все условия, определенные Кодексом. Это понятно, поскольку трудовые договоры более приемлемы для общества, чем гражданско-правовые договоры, поэтому законодатель ввел описанный механизм.

Кроме того, Уголовный кодекс содержит положения о наказании, согласно которым работодатель, нанимающий работника на основании гражданско-правового договора в ситуации, когда в соответствии с Трудовым кодексом работодатель должен заключить трудовой договор с работником, совершает правонарушение и таким образом подлежит наложению штрафа в размере от 1 000 до 30 000 злотых (от 250 до 7 500 евро).

ф. Наемные или прикомандированные сотрудники

В современных социальных отношениях желательна определенная гибкость в трудовых отношениях. Это понятно, поскольку в основном работодатель несет бремя комплексной заботы о процветании рабочего места и несет экономический риск, связанный с ведением бизнеса и наймом в нем людей. Если работодатель должен быстро реагировать на спрос рынка и рабочего места, он должен иметь в своем распоряжении механизм «перемещения» свободных трудовых ресурсов в места, где в данный момент спрос на рабочую силу является наибольшим.

Составной элемент каждого трудового договора включает стороны, определяющие в трудовых отношениях вид выполняемой работы, место работы, размер вознаграждения и рабочее время (полное или неполное рабочее время). Как упоминалось выше, требование указать в контракте вид работы, которую должен выполнять работник, является следствием конституционного запрета на принудительный труд. Сотрудник должен согласиться с типом выполняемой работы, и работодатель не может в одностороннем порядке приказать сотруднику выполнять работу, отличную от согласованной.Помимо защиты от принудительного труда, определение типа работы в трудовом договоре является элементом организации трудовых отношений, а определение типа работы предлагает работодателю возможность указать обязанности, связанные с данной должностью и которые сотрудник обязан выполнять.

Примирить право работников на уверенность в типе выполняемой работы с правом работодателя гибко использовать потенциал работников, не допускать ситуации, когда работники вынуждены выполнять работу, которая не была согласована (принудительный труд), и в то же время повлиять на гибкость занятости, польский законодатель включил в Трудовой кодекс конструкцию откомандирования (временного перевода) работника на другую работу / другое место выполнения работы.

Прикомандирование (временный перевод) работника на другую работу / другое место выполнения работы
Изменение вида выполняемой работником работы, как правило, возможно путем уведомления об изменении условий работы. Тем не менее, правила о прекращении контрактов применяются к прекращению условий контракта, и, следовательно, в случае контрактов, заключенных на неопределенный срок, работодатель может прекратить действие условий такого контракта только при наличии уважительных причин для этого.Соответствующее применение положений об окончательном прекращении трудовых договоров к изменяющемуся расторжению приводит к выводу, что прекращение работодателем условий контрактов (и, следовательно, вида выполняемой работы) с беременной сотрудницей, Сотрудник во время отпуска по беременности и родам и сотрудник в период предпенсионной защиты, а также сотрудник, который является членом профсоюза или выполняет определенные профсоюзные функции, не допускаются без консультации с этим профсоюзом.

Трудовой кодекс Польши предусматривает одно исключение из вышеуказанного правила. Работодатель вправе в одностороннем порядке перевести работника на другую работу, если выполнены все условия, предусмотренные Кодексом. Работодатель имеет право временно перевести работника на другую работу без необходимости прекращения условий работы такого работника в следующих ситуациях: наличие разумной необходимости у работодателя (1) и, кроме того, другая работа имеет для соответствия квалификации работника, (2) период прикомандирования не может превышать трех месяцев в данном календарном году, (3) и прикомандирование к другой работе не может повлечь за собой уменьшение заработной платы (4).

При выполнении всех вышеперечисленных условий допускается перевод сотрудника на другой вид работы. Прикомандирование, о котором мы говорим, может относиться не только к типу работы, но и к месту ее выполнения. Для работодателя преимущество прикомандирования в соответствии с указанным постановлением Трудового кодекса состоит в том, что работодатель не должен нести дополнительные расходы, например командировочные расходы, которые в случае отсутствия командировки будут связаны с необходимой командировкой на другое место работы.

Временные сотрудники
Формой трудовых отношений, которая делает эти отношения более гибкими, является институт временной работы. Закон о занятости временных сотрудников от 9 июля 2003 г., имплементирующий Директиву Совета 91/383 / EEC от 25 июня 1991 г., ввел понятие временной занятости в польский правовой режим. С тех пор эта своеобразная форма занятости стала стабильным элементом польского рынка труда. Причины популярности временной занятости сложны.Похоже, что наибольшую выгоду от этой формы занятости получает работодатель, хотя для временных сотрудников также можно увидеть определенные преимущества. Это особенно относится к начинающим сотрудникам на рынке труда и сотрудникам, у которых помимо работы есть другие обязанности. Кажется правдоподобным предположить, что чем больше негибкость типичной занятости (основанной на Трудовом кодексе), тем более популярной станет временная работа. Временная занятость характеризуется тем, что пользователь-работодатель, для которого и под надзором которого временный сотрудник выполняет работу, не остается в юридических отношениях с последним.

Временный работник нанимается агентством по временному трудоустройству на определенный период времени или на время выполнения определенной работы. Между агентством и временным сотрудником существуют классические трудовые отношения, регулируемые Трудовым кодексом. Работодатель-пользователь не является работодателем в значении Трудового кодекса для временных сотрудников. На основании соглашения с агентством временный сотрудник направляется на работу на рабочее место работодателя-пользователя, при этом работодатель-пользователь является третьим лицом для временного сотрудника.

В связи с тем, что между агентством по временному трудоустройству и временным сотрудником возникают трудовые отношения, обязанности, вытекающие из этих отношений, возлагаются на агентство и работника, а не на работодателя-пользователя. Поэтому работодатель пользователя не выплачивает вознаграждение временному сотруднику. Обязанности работодателя-пользователя по отношению к временному сотруднику ограничиваются исключительно теми, которые предусмотрены законом (например, обеспечение безопасных и здоровых условий труда, гарантия использования ежегодного отпуска временным сотрудником) или теми, которые согласованы с агентством по временному трудоустройству, который «сдал в аренду» своего сотрудника.

Вышесказанное также означает, что работодатель-пользователь не может расторгнуть трудовой договор с работником. Это может сделать только агентство по временному трудоустройству. Если работодатель-пользователь желает прекратить прием на работу временного сотрудника, необходимо будет прекратить правовые отношения между работодателем и агентством.

Работодатель, который намеревается «арендовать» сотрудника у временного агентства, соглашается с этим агентством в письменной форме относительно типа работы, которая будет поручена временному сотруднику, и квалификации, необходимой для выполнения работы, которую временному сотруднику следует поручить , ожидаемый срок выполнения временной работы, рабочее время временного работника и место выполнения временной работы.Кроме того, работодатель-пользователь письменно информирует агентство по временному трудоустройству о вознаграждении за работу, которую следует поручить временному сотруднику, указанной в правилах оплаты труда, действующих на рабочем месте работодателя-пользователя, и об условиях выполнения временной работы в отношении здоровья и безопасность на работе.

Обязанности работодателя-пользователя по отношению к временному сотруднику обычно ограничиваются соблюдением правил промышленной безопасности, ведением учета рабочего времени сотрудника, предоставлением ежегодного отпуска сотруднику и недопущением дискриминации при приеме на работу.Эти обязанности могут быть продлены в контракте с агентством временной занятости. Однако такие положения будут гражданскими, а не трудовыми, и, кроме того, лицом, имеющим право требовать возмещения убытков в суде, будет не временный работник, а агентство временной занятости.

Из отношений, связывающих агентство по временному трудоустройству с работодателем-пользователем, возникает ответственность агентства за ущерб, нанесенный работодателю-пользователю временным сотрудником. Ответственность агентства основана на Гражданском кодексе.

Агентство по временному трудоустройству несет ответственность за ущерб в случае нарушения работодателем-пользователем правила равного обращения с временным работником. Это понятно, поскольку между временным сотрудником и работодателем-пользователем нет трудовых отношений, которые могли бы служить основанием для ответственности. Временное агентство имеет право требовать регресса к работодателю, «арендующему» работника, в отношении выплаченной компенсации.

г. Правила различных категорий договоров

Контракт о поручении
Целью контракта о поручении является предоставление поручителю специализированных услуг Подрядчика.Подрядчик должен выполнить набор определенных действий от имени доверителя. Следует отметить тот факт, что договор о поручении обычно истекает в случае смерти Подрядчика. В случае смерти доверителя предполагается, что он остается в силе. Это проявление правила защиты законных интересов доверителя и его наследников. Договор поручения признается договором тщательных действий. Это означает, что о результатах контракта следует судить не по конечному результату действий Исполнителя, а по тому, как он выполнял свои обязательства.Это означает, что Подрядчик несет ответственность не за конечный результат своих действий, а за максимально добросовестное выполнение своих обязанностей перед уполномоченным.

В настоящее время договор поручения заключен с обязательной уплатой взноса в Фонд социального страхования, если Подрядчик не выполняет требования освобождения от упомянутого обязательства. Они различаются и основываются на таких условиях, как: возраст Подрядчика, наличие трудовых отношений с Принципалом или регистрация в качестве студента.

Договор на выполнение конкретного задания
Договор на выполнение определенного задания — это гражданско-правовой договор, заключаемый между заказчиком и принимающей стороной. Принимающая сторона обязуется создать конкретную задачу, а заказывающая сторона обязуется выплатить вознаграждение. Конкретной задачей может быть любая материальная вещь или нематериальная композиция (например, компьютерная программа).

Обязанность принимающей стороны состоит в выполнении такой цепочки действий, которая в конечном итоге приводит к созданию определенной задачи.Что касается обязательств заказывающей стороны, обещанное вознаграждение должно быть четко указано в контракте, не обязательно в виде денежной суммы, которая должна быть выплачена. Вместо этого стороны могут договориться об исчислении окончательной суммы вознаграждения на основе некоторого фактора определенной стоимости и числового фактора.

Конкретная задача также может носить нематериальный характер, особенно когда она связана с творческой деятельностью — например, с созданием стихотворения или песни.

Договор на выполнение конкретного задания — договор результата.Это означает, что суждение о том, было ли оно выполнено должным образом, должно основываться на характеристике конечного результата контракта — конкретной задачи — а не на действиях, которые были предприняты для создания упомянутой задачи.

Несмотря на то, что контракты на выполнение конкретной задачи не охватываются обязательной уплатой взносов в Фонд социального страхования, они часто контролируются соответствующими органами, чтобы проверить, не скрывают ли они действия, которые в противном случае должны рассматриваться как выполненные в соответствии с договор поручения.Это делается для того, чтобы физические лица не уклонялись от уплаты обязательных платежей в Фонд социального страхования.

Агентское соглашение
Это договор, в котором агент обязуется быть постоянным посредником при заключении договоров между Принципалом и его клиентами или заключать упомянутые договоры от имени Принципала. Обязанность принципала заключается в выплате вознаграждения агенту. И агент, и принципал должны быть предпринимателями, и агент дополнительно обязан действовать в рамках деятельности своей компании.

Данный договор может быть заключен в любой форме. Письменная форма предусмотрена Гражданским кодексом только в том случае, если агент берет на себя ответственность за выполнение обязанностей клиентов, вытекающих из договоров, заключенных между ними и Принципалом.

Контракт на управление
Контракт на управление — это контракт, который не назван и не определен Гражданским кодексом. Он не идентичен любому другому контракту. В результате он определяется как «безымянный контракт».Суть этого договора заключается в том, чтобы действовать от имени и от имени компании. Поскольку это договор должной осмотрительности, менеджер не обязан достигать определенного результата, но менеджер должен гарантировать высочайшую степень профессиональной заботы и поведения. Менеджер не является ни подчиненным, ни подчиненным.

РубрикаРазное